Право публичное: что это такое, описание и особенности

Что такое публичный договор и можно ли от него отказаться

Публичный договор — это документ, в котором одна сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, предлагает неограниченному кругу лиц заключение сделки на равных для всех условиях.

Признаки

Правоотношения из публичного договора регулируются ст. 426 Гражданского кодекса РФ. Законодательство не содержит определения, что такое публичный договор на оказание услуг, а раскрывает понятие таких соглашений в общем. Кроме общих норм права, применяются специальные, регулирующие конкретные правоотношения, например: в сфере гостиничных услуг — постановление Правительства РФ от 09.10.2015 № 1085; поставка газа — постановление Правительства РФ от 25.11.2016 № 1245; телевизионное вещание — постановление Правительства РФ от 22.12.2006 № 785; теплоснабжение — постановление Правительства РФ от 08.08.2012 № 808; ЖКХ — постановление Правительства РФ от 14.02.2012 № 124. Они устанавливают требования к публичному договору с одним предметом сделки. Отличительные особенности соглашений этого вида:

  • субъектный состав и обязательство заключить соглашение с каждым обратившимся, одной из сторон публичного договора обязательно будет выступать организация или ИП, имеющая в качестве основной цели извлечение прибыли;
  • продавец или лицо не вправе отказать в заключении соглашения гражданам, которые обратились к нему. Помимо граждан, в качестве второй стороны выступают юридические лица;
  • отсутствие преимуществ для определенных категорий покупателей (заказчиков), что значит — публичный договор может заключаться с обширным количеством контрагентов.

Если в предложении о заключении сделки содержатся преимущества для отдельных групп потребителей, то, в силу п. 5 ст. 426 ГК РФ, она признается ничтожной. Не противоречат закону соглашения, условия которых меняются в зависимости от группы потребителей, если такая информация общедоступна для всех. Например, использование программы лояльности с предоставлением скидки студентам и размещение таких условий на официальном сайте. Соответствующая позиция закреплена в п. 17 постановления пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49. Из анализа норм ГК РФ приходим к выводу, что к публичным договорам относится:

  • медицинское обслуживание;
  • продажа товаров в розницу;
  • гостиничные услуги;
  • энергоснабжение;
  • перевозка транспортом общего пользования;
  • прокат;
  • перевозка пассажиров в такси.

Обстоятельства, из-за которых исполнитель не исполняет обязательства, становятся причиной для отказа другой стороне. Например, отсутствие мест в гостинице вызвало отказ коммерческой организации от заключения публичного договора, то же самое с занесением пассажира самолета в «черный список». В этом случае отказ в заключении сделки правомерен.

Порядок заключения

Соглашение заключается в форме присоединения или публичной оферты. По сделкам в виде присоединения одна сторона излагает условия в стандартном для всех виде, вторая рассматривает их и в случае согласия подписывает. Публичная оферта — это предложение к заключению сделки неограниченному числу лиц. Оно выражается, например, в виде буклета с указанием цены, наименования и основных характеристик товара. По порядку заключения определяют, какой из договоров является публичным и на кого распространяются отношения. Если рассматривать в совокупности все правила, то они устанавливают, какую информацию обязан передать исполнитель покупателю и какими действиями или документами это подтверждается. От покупателя требуется принятие сделки (акцепт). Ввиду разных предметов сделки заключение публичного договора имеет особенности. На основании п. 2 информационного письма президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14, акцептом является фактическое пользование предоставляемыми услугами, даже если соглашение в письменном виде не оформлено, например, при использовании электроэнергии.

При продаже товаров дистанционным образом сделка признается заключенной с момента выдачи документа, подтверждающего оплату (п. 20 постановления Правительства РФ от 27.09.2007 № 612). Конклюдентными действиями (с момента соединения с сетью передачи данных) заключается срочное соглашение по оказанию услуг передачи данных в коллективном доступе (п. 24 постановления Правительства РФ от 23.01.2006 № 32).

Если продавец или исполнитель отказали в заключении сделки, вы можете использовать меры защиты для восстановления своего нарушенного права. Это производится с помощью обращения в суд. В результате рассмотрения дела суд определит условия соглашения, которые надлежит исполнить продавцу или исполнителю. Еще одним из вариантов воздействия является обращение в Федеральную антимонопольную службу или Роспотребнадзор (в случае обращения физического лица). В результате рассмотрения государственный орган выдает предписание об устранении нарушений с возможным наложением штрафа. В качестве основания для обращения в ФАС ссылайтесь на п. 5 ч. 1 ст. 10, п. 2 ч. 2 ст. 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Если отказ в оказании услуги или продажи товара имел не единичный случай и связан с состоянием здоровья или ограничением жизнедеятельности, то административная ответственность устанавливается за каждый случай отказа. Для обращения от физических лиц, помимо письменных обращений, используются электронные, например официальные сайты ФАС России и Роспотребнадзора. Обращение производится через заполнение соответствующей формы.

Можно ли расторгнуть

Лицо, оказывающее услугу или продающее товар, не имеет права отказать в заключении публичной сделки, если есть реальная возможность исполнить обязательства. Если такой отказ совершен, другая сторона обращается в суд с понуждением о заключении сделки. Регулирование порядка расторжения отличается в зависимости от правил, которые регулируют предмет сделки. Расторжение со стороны продавца возможно в одностороннем порядке, если покупателем были нарушены условия соглашения, например при неоплате стоимости услуг хранения хранитель требует забрать вещь. Возможность одностороннего отказа устанавливается в тексте соглашения для стороны, которой предоставлена свобода выбора. В этом отличие публичного договора от договора простого. В качестве сторон, которые заявляют о таком отказе, выступают покупатель или заказчик услуги.

Если соглашение заключалось давно и за период его действия произошли изменения, которые значительно повлияли на обстоятельства и возможность исполнения продавцом (исполнителем) своих обязательств, возможно расторжение соглашения. Такая позиция подтверждается определением Конституционного суда РФ от 14.10.2004 № 391-О.

Читайте также:
Преследование уголовное: что это такое, описание и особенности

Частное и публичное право: вопросы классификации

Разделение права на отрасли есть исключительное завоевание советской доктрины. Ни одна современная правовая система не предусматривала и не предусматривает такого деления. Частное право в общем виде является совокупностью законодательно-правовых комплексов, регулирующих гражданский оборот. В данном случае речь идет о массивах законодательства и соподчиненных им правовых явлениях, основу которых мы усматриваем в кодифицированных актах.

Ключевые слова: частное право, законодательство, публичное право, государство, гражданский оборот, собственность, правоотношения, права человека, семейное право.

В настоящее время общепризнанным является взгляд на деление права на отрасли. Такой взгляд возможен, если согласиться с тем, что право и законодательство – тождественные явления. В то же время, как верно отметил Н.М. Коршунов, «тесная связь между публичным и частным правом в рамках отдельного законодательства позволяет видеть в том и другом «две стороны одного и того же отношения»1.

Из содержания ст. 15 Конституции РФ следует, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Но ведь и законы России также входят в эту систему, и, следовательно, она состоит не только из законов, но и включает в себя право. Таким образом, Конституция РФ видит в целом правовую систему как состоящую из законов России и права, которое нельзя назвать законом государства. Область права, а именно правовая доктрина, правосознание, правопонимание, обычное право, судейское правотворчество, соглашения равноправных субъектов, не указанные в законе, аналогия права, должна находиться за пределами закона как правила поведения.

В изданном институтом государства и права РАН сборнике «Судебная практика как источник права»2 из пяти статей в четырех утверждается, что судебная практика есть источник права. Лишь одна статья основана на другой точке зрения, которая четко сформулирована в ее названии «Суд не законодательствует и не управляет, а применяет право»3. С такой констатацией можно согласиться, поскольку наличие двух законодателей не предусмотрено действующей Конституцией РФ (ст.10), основывающейся на делении властей – законодательной, исполнительной и судебной. Однако нужна оговорка: суд не законодательствует, а применяет право и, в основном, закон.

Трудно согласиться с мнением о том, что все общественные отношения определяются лишь экономическими отношениями. Примерами могут служить национальные, расовые, межконфессиональные, культурные (в том числе образовательные), в значительной мере семейные, неимущественные отношения, права и свободы человека. В публичной сфере это отношения выбора политического режима, идеология, оборона, борьба с террором и насильственными преступлениями, выборы и плебисциты и многое другое, охрана природы например4.

Разделение права на отрасли есть исключительное завоевание советской доктрины. Ни одна современная правовая система не предусматривала и не предусматривает такого деления (и в СССР до указанного периода). Как получилось, что закон и право стали отождествлять, а советская правовая система – подразделяться на отрасли?

Известно отрицательное отношение постреволюционной власти к делению права на публичное и частное, сформулированное в письме В.И. Ленина к Курскому: «…мы в области хозяйства ничего частного не признаем»5. Хозяйство же перманентно становилось социалистическим и регулировалось государством. Существование автономных товаропроизводителей окончилось вместе с коллективизацией и созданием колхозов. Над всем этим «базисом» возвышалась громадная правовая «надстройка» весьма хаотичного законодательства, состоявшего в основном из подзаконных актов.

В июле 1938 г. проводилось первое совещание научных работников права. Результатом его явилась, в частности, постановка задачи научной разработки системы советского социалистического права, которая решалась в ходе дискуссии 1938–1941 гг. и в послевоенное время. В ходе дискуссии по указанному вопросу С.Н. Братусь внес предложение о делении советского права на публичное и частное2, которое было отвергнуто как принципиально неприемлемое, поскольку опиралось на доводы Ульпиана. Это была последняя попытка классификации советского права в системе «частное – публичное». Напуганные репрессиями, советские юристы на долгие годы отказались от разработки этой плодотворной теории, согласившись с идеей отраслевого деления советского права. Вместе с тем осуждать их за такое соглашательство несправедливо, поскольку тогда речь больше шла о выживании, а не о развитии науки.

Для удобства изучения и преподавания правовой системы римский юрист Ульпиан полагал, что «изучение права распадается на две части: публичное и частное. Публичное право относится к положению Римского государства, тогда как частное – относится «к пользе отдельных лиц»1. Ульпиан говорит именно об изучении права, и это изучение направлено на рассмотрение правовой системы государства в двух аспектах: статуса государства и некоторой автономии подвластных государству субъектов.

Иными словами, законы и право в единой системе государства изучаются раздельно – как права государства и как мера той свободы, которая государство дает подвластным субъектам. Именно в частных законах и праве государство дает определенную свободу субъектам действовать автономно. Оно признает автономию воли субъектов, их имущественную обособленность и отсутствие власти друг над другом (равенство). Все это Ульпиан называл «как польза отдельных лиц». Это, по сути, и есть частное право. Вместе с тем подразделение права на частное и публичное также несовершенно, поскольку между ними трудно провести границу. Во всяком случае, сейчас теоретики права затрудняются это сделать. В течение многих лет при достаточной неразвитости законодательства частное право отождествлялось с гражданским, поскольку юристы видели, что законы, описывающие поведение автономных субъектов, сосредоточены в гражданском праве.

Вопрос о критерии классификации права на публичное и частное нельзя считать разрешенным римскими юристами; так же им нельзя отказать в его научной постановке. В связи с этим перед правовой наукой ставится вопрос о корректировке отраслевой структуры права, специфических и сходных признаках частного и публичного права, об их меняющемся соотношении8. По мнению В.А. Белова, критерий разграничения заложен в объективном праве, точнее в тех его нормах, которые определяют, какими они видят те или иные общественные отношения, подлежащие регулирование, – отношениями юридически равного к юридически же равному (координационными отношениями), или же отношениями юридически властвующего к юридически же подвластному (отношениями субординационными)9.

Читайте также:
Право преимущества: что это такое, описание и особенности

Как верно отмечает В.И. Иванов, есть достаточно оснований считать, что отношения в области образования, науки, культуры, прав человека, медицины, искусства также являются базисными, поскольку они служат основой создания современного гражданского общества России и ее интеграции в мировое сообщество с учетом всей специфики присущих только России особенностей10.

Законодательство государства едино, как исходящее от единого государства, но само по себе оно никакой системы не образует. Только добротная, продуманная теоретиками права классификация его структурных составляющих может послужить основой для создания системы права в целях его изучения, преподавания и для возможных практических рекомендаций законодателю и правоприменителям11.

Частное право в общем виде является совокупностью законодательно-правовых комплексов, регулирующих гражданский оборот. В данном случае речь идет о массивах законодательства и соподчиненных им правовых явлениях, основу которых мы усматриваем в кодифицированных актах (Водный кодекс РФ, Земельный кодекс РФ, Лесной кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Градостроительный кодекс РФ и др.). Нормы, включенные в кодифицированные акты, регулируют гражданско-правовой оборот объектов этих кодифицированных актов в той мере, в какой эти акты позволяют их включать в гражданский оборот.

В настоящее время в российской науке приоритетным становится иное понимание источника права. По мнению О.А. Пучкова, источником права следует признать «форму выражения государственной воли, форму, в которой содержится правовое решение государства12. С помощью формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д. Это понятие источника имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы». Ранее приведенному определению источника права созвучно определение, данное французским ученым М. Виралли. По его мнению, источники права – это «способы формирования юридических норм, то есть приемы и акты, посредством которых эти нормы вызываются к жизни, становятся составной частью позитивного права и обретают статус норм закона». Под законом М. Виралли понимает нормативный акт13.

На Западе традиционно признавалась множественность источников права. Так, Жан-Луи Бержель считает, что, «хотя значимость и авторитет этих источников варьируется, что зависит как от конкретной юридической системы, так и от эпохи и страны, из всех них можно выделить закон, обычай, судебную практику и толкование законов (или учении). Принято выделять также «источники письменные», например закон, и «источники неписьменные», например обычай, и «источники прямые», например толкование закона и судебная практика»14.

Неоднородность (гетерогенность) источников права не исключает существования между ними отношений взаимодополняемости (комплементарности). Независимо от того, какой источник является ведущим в конкретной правовой системе, она является результатом влияния различных факторов. Юридические правила, независимо от происхождения, всегда нуждаются в том, чтобы их интерпретировали; существующие между ними противоречия должны быть устранены, а пустоты заполнены; действующие положения нередко нуждаются в том, чтобы либо расширить, либо сузить сферу их влияния.

По нашему мнению, решения судов – это источники права. Хотя источники особые, своеобразные. Конституция Российской Федерации, конституции и уставы субъектов Федерации, федеральные конституционные законы «О Конституционном Суде Российской Федерации», «О судебной системе Российской Федерации», законы субъектов Российской Федерации о конституционных и уставных судах устанавливают общеобязательность решений конституционных судов и делают эти суды правомочными по принятию таких решений. Этого взгляда в настоящее время придерживается большинство известных специалистов в области конституционного права (Н.В. Витрук, Г.А. Гаджиев, В.В. Лазарев, Т.Я. Хабриева и т.д.).

Гражданский законодательно-правовой комплекс (ЗПК)

Гражданское право и законодательство состоит из императивных и диспозитивных норм. Важнейшая особенность этого комплекса заключается в наличии общей части, имеющей определяющее значение для иных ЗПК. Современная структура гражданского законодательства состоит из кодифицированного акта – ГК РФ, включающего четыре части, иных федеральных законов и других источников, указанных в ст. 3 ГК РФ. Кроме того, гражданско-правовые нормы содержатся и во многих других законодательных актах, напрямую не относящихся к гражданско-правовому комплексу.

Предпринимательский законодательно-правовой комплекс

Основу этого комплекса не составляет какой-либо кодифицированный акт. Кроме того, следует заметить, что понятие предпринимательской деятельности, ее организационно-правовые формы, основания ответственности предпринимателей регулируется ГК РФ. Вместе с тем особенности этого комплекса очевидны, поскольку характеризуют специфическое положение субъектов, занимающихся различными видами предпринимательской деятельности (банковская, инвестиционная, рекламная, оценочная, и др.), регулируемых объемными блоками законодательства, к гражданскому не относящимися. Трудно отрицать отсутствие дуализма гражданского права, который не исчезал из российской правовой действительности. Свое реальное воплощение дуализм гражданского права нашел на Украине принятием Хозяйственного кодекса.

В Российской Федерации положение иное. Высказываются мнения, что норм гражданского законодательства вполне достаточно для регулирования предпринимательских отношений. Сторонники концепции существования предпринимательского права как самостоятельной отрасли права настаивают на полной автономии и принятии отдельного кодифицированного акта, регулирующего предпринимательство. Для примирения этих позиций предлагается рассматривать предпринимательское право как законодательно-правовой комплекс частного права, а не в качестве правовой отрасли. Кроме того, законодателем могут быть восприняты идеи принятия Торгового, Предпринимательского (Хозяйственного), Коммерческого кодексов, которые систематизируют нормы в предпринимательской сфере.

Библиографический список:

1.​ Бержель Ж.-Л. Общая теория права. М.: Nota Bene, 2000.

2.​ Брагинский М.И. Проблемы современного гражданского права // О месте гражданского права в системе частного права. С. 76, 77.

3.​ Братусь С.Н. О предмете советского гражданского права // Советское государство и право. 1940. № 1. С. 32.

Читайте также:
Правопреемство правительств: что это такое, описание и особенности

4.​ Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007.

5.​ Дигесты Юстиниана М.: Статут, 2002. С. 83.Иванов В.И. Частные отношения: постановка вопроса // Образование и право. 2011. № 5(21). С. 50.

6.​ Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник. М., 1996. С. 1.

7.​ Иванов В.И. Частные отношения: постановка вопроса // Образование и право. 2011. № 5(21). С. 54, 55.

8.​ Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, ИНФРА-М, 2011. С. 26.

9.​ Ленин В.И. Полное собрание сочинений в 55 томах. Том 44. М., 1975.

10.​ Мальцев Г.В. Соотношение частного и публичного права: Проблемы теории // Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под ред. В.В. Безбаха, В.К. Пучинского. М., 2004. С. 734.

11.​ Пахман С.В. О современном движении в науке права. СПб., 1882. С. 46.

12.​ Система советского социалистического права: Тезисы института права АН СССР. М., 1941.

13.​ Судебная практика как источник права / Под ред. акад. Б.Н. Топорнина. М., 1997.

14.​ Пучков О.А. Теория государства и права / Под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М., 1997. С. 285.

15.​ Шатовкина Р.В. Организация и деятельность мировых судей в Российской Федерации: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 8.

16.​ Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. М., 2003. С. 129.

17.​ Vitally М. La pensee juridigue. L.G.J., 1960. P. 149.

1 См.: Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. М.: Норма, ИНФРА-М, 2011. С. 26.

2 См.: Судебная практика как источник права / Под ред. акад. Б.Н. Топорнина. М., 1997.

3 Там же. С. 34–41.

4 См.: Иванов В.И. Частные отношения: постановка вопроса // Образование и право. 2011. № 5(21). С. 50.

5 См.: Ленин В.И. Полное собрание сочинений в 55 томах. Том 44. М., 1975.

8 См.: Коршунов Н.М. Указ. соч. С. 5.

9 См.: Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007.

10 См.: Иванов В.И. Указ. соч. С. 53.

11 См., напр.: Иванов В.И. Частные отношения: постановка вопроса // Образование и право. 2011. № 5(21). С. 54, 55.

12 См.: Пучков О.А. Теория государства и права / Под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М., 1997. С. 285.

13 Цит. по: Шатовкина Р.В. Организация и деятельность мировых судей в Российской Федерации: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 8.

14 См.: Бержель Ж.-Л. Общая теория права. М.: Nota Bene, 2000.

Гражданское право в системе права

1. Гражданское право является одной из отраслей права, входящих в систему российского права. Это означает, что само гражданское право, его институты применяются не как нечто абсолютно обособленное и самодовлеющее, а в определенной системе, во взаимодействии с другими отраслями права.

Исследовать гражданское право в системе права — это значит поставить по крайней мере три вопроса и дать на них ответы. Первый — о месте гражданского права в правовой системе. Второй — чем отличается гражданское право от других отраслей и как их разграничить между собой. Третий — может ли, и если да, то как именно, гражданское право взаимодействовать с другими отраслями права.

Общепризнанно, что каждая отрасль права имеет свой предмет регулирования. Но отношения, регулируемые правом, находятся за пределами самого права, хотя и определяют его юридическое содержание. Следовательно, по предмету можно разграничить сферы применения отраслей права, но нельзя выявить различия отраслей права по их юридическому содержанию. Поскольку и само право, и каждая из его отраслей есть средство воздействия на отношения, то наиболее четко они отличаются друг от друга по способу воздействия на отношения, т.е. по присущим отраслям права методам регулирования. Именно методы регулирования в концентрированном виде отражают юридическое содержание каждой отрасли права.

2. Исходя из этого, все отрасли права можно разделить на следующие группы. Первая — конституционное право. Вторая — отрасли с дозволительным, т.е. правонаделительным, регулированием. Третья — отрасли с обязывающим регулированием. Четвертая группа характеризуется запретительным регулированием. И наконец, последняя, пятая группа — это судоустройственное и судопроизводственное, т.е. судебное, право, характеризующееся обеспечительным регулированием.

Конституционное право по своему содержанию и функциям обеспечивает закрепление основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, регулирует государственное устройство, структуру, функции и полномочия органов государственной власти и местного самоуправления. Оно является правовым фундаментом системы российского права, основой всего законодательства нашего государства. Социально-экономические и политические принципы, закрепленные в Конституции РФ, находят свою конкретизацию и развитие во всем законодательстве страны, во всех отраслях права. Конституционные принципы общественного устройства — это и есть то, что цементирует все отрасли права между собой и составляет основу его единства. В то же время каждая из отраслей права применительно к регулируемым отношениям формирует систему правового регулирования соответствующих отношений, базируясь на принципах, закрепленных в Конституции .

Взаимодействие между конституционным и гражданским правом состоит в том, что конституционное право устанавливает основы экономических отношений, отношений между государством и человеком, гражданином. Эти принципиальные положения находят свое отражение и развитие в нормах гражданского права. Конституционное право — базовая отрасль для гражданского права, представляющая собой его фундамент, как и всей правовой системы. Поэтому основные принципы гражданского права обнаруживаются прежде всего в Конституции РФ. Толкование и применение норм гражданского права должно происходить в совокупности с толкованием и применением конституционных норм, закрепляющих исходные положения для отношений, регулируемых гражданским правом.

Читайте также:
Паспорт домовладения: что это такое, описание и особенности

С этих позиций наибольшее значение для гражданского права имеют положения, относящиеся к собственности, предпринимательской деятельности, правам человека и к их судебной защите. Гражданское право своим содержанием развивает и конкретизирует положения Конституции, содержащиеся в ст. ст. 8 , 9 , 34 — 36 , 46 , 53 и др.

3. Исторически семейное, трудовое и природоресурсное право в прошлом представляли собой единую отрасль — гражданское право. Постепенно эти отрасли отделились от гражданского права. Это указывает на то, что все названные отрасли обладают известным сходством, но в то же время если каждая из них — это самостоятельная отрасль права, то очевидно, что они имеют отличительные юридические признаки. Метод регулирования каждой из этих отраслей, будучи сходным с методом гражданско-правового регулирования, вместе с тем обладает тем или иным своеобразием.

Общее в методах гражданского права и отделившихся от него отраслей как раз и состоит в том, что все они являются отраслями с дозволительным регулированием. В этих отраслях преобладают не нормы-запреты и не нормы-обязывания, а дозволительные нормы, в результате действия которых участники соответствующих отношений (гражданских, семейных, трудовых, земельных) выступают в качестве правообладающих лиц. Их права осуществляются ими для реализации своих интересов и удовлетворения тех или иных потребностей. Что касается отличий названных отраслей права от гражданского права, то они должны быть рассмотрены применительно к каждой отрасли права отдельно.

4. Отличие гражданского права от отраслей права с обязывающим регулированием, таких как административное, финансовое, налоговое право, очевидно. Они не только различны, но и по основным юридическим характеристикам и методам воздействия в известном смысле противоположны. Если субъекты гражданского права между собой юридически равны и автономны в правовом отношении, то участники административных, финансовых, налоговых отношений, напротив, юридически не равны, находятся в отношениях власти и подчинения, поскольку во всех этих отношениях в качестве одной из сторон выступают государство и его органы власти. Они обладают властной компетенцией, которая позволяет им совершать действия и издавать акты, обязательные для другой стороны соответствующих отношений.

Столь существенные различия рассматриваемых отраслей права теоретически и практически исключают возможность применения норм одной отрасли права к другой, т.е. норм, например, налогового законодательства к гражданским отношениям или норм гражданского права к налоговым отношениям. Следовательно, чрезвычайно важно четко различать сферы действия рассматриваемых отраслей гражданского права, не допускать их смешения и исключать ошибки, состоящие в неправомерном использовании норм одной отрасли права для регулирования отношений, являющихся предметом другой отрасли права. На это прямо указывает п. 3 ст. 2 ГК: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

5. Но, несмотря на различия и даже противоположность норм, с одной стороны, гражданского права, а с другой — административного, финансового, налогового права, возможно и известное взаимодействие рассматриваемых отраслей права. Такое взаимодействие, будучи необходимым, действительно предусмотрено в ряде случаев законодательством и имеет практическое применение. Так, ст. 11 ГК в п. 2 указывает на то, что защита гражданских прав может осуществляться в административном порядке в случаях, предусмотренных законом. Совершенно очевидно, что для защиты гражданского права в административном порядке требуется, чтобы этот порядок был установлен нормами именно административного права. Вместе с тем и нормы гражданского права могут использоваться для защиты гражданских прав в сфере административных отношений. Так, ст. 16 ГК предусматривает, что если незаконными действиями или актами государственных органов гражданину или юридическому лицу причиняются убытки, то они подлежат возмещению за счет соответствующего государственного или муниципального образования. В данном случае гражданские права защищаются гражданским же правом, хотя нарушение гражданских прав происходит в сфере вертикальных административных правоотношений.

6. Гражданское право и уголовное право разграничиваются легко, поскольку речь идет о совершенно разных и во многом даже противоположных отраслях права. Уголовное право регулирует отношения, в которых в обязательном порядке участвует государство, устанавливающее запреты на совершение общественно опасного поведения и меры уголовной ответственности, уголовного наказания за нарушение этих запретов. Следовательно, уголовное право регулирует отношения, основанные на власти и подчинении сторон, и в качестве основного правового предписания использует запреты с возложением за их нарушение мер уголовной ответственности.

Вместе с тем чрезвычайно важным представляется взаимодействие гражданского и уголовного права. Гражданские права нуждаются в применении не только мер гражданско-правовой защиты, в результате которой происходит восстановление нарушенного гражданского права или предоставление потерпевшим известной имущественной компенсации, но и мер уголовно-правовой охраны.

7. Гражданское право и процессуальное право соотносятся как содержание и форма. Поскольку применяемое право — гражданское право — построено на началах правонаделения, правовой автономии, диспозитивности, правовой инициативы, то естественно, что гражданское судопроизводство покоится на началах правовой свободы, диспозитивности, состязательности сторон — истца, добивающегося защиты нарушенного права, и ответчика, возражающего против применения к нему соответствующих принудительных мер.

8. Основным делением в праве, в том числе и в праве российском, является деление его на частное и публичное.

В теории права существование основного подразделения в праве связывается с наличием в обществе частных и публичных интересов. Частное право обеспечивает права отдельного лица, наделяя каждого из них правовыми средствами реализации их частных потребностей и интересов. Напротив, публичное право содержит в себе правовые возможности признания и осуществления прав всех граждан общества, т.е. публичных интересов. При этом под публичным интересом понимаются не столько интересы государства, сколько совокупные интересы граждан данного общества. Государство же должно выступать в качестве выразителя публичных интересов и представлять интересы общества в целом. Важнейшая задача любой правовой системы состоит в установлении оптимального соотношения частных и публичных интересов.

Читайте также:
Права ребенка: что это такое, описание и особенности

Далее, публичное право и частное право различаются по субъектам и характеру правоотношений. В отношениях, опосредуемых публичным правом, в качестве одной из сторон всегда выступает государство в лице соответствующих государственных органов. По своему типу отношения, регулируемые публичным правом, представляют собой властеотношения, которые строятся на основе подчинения других участников этих отношений государству. В рамках публично-правовых отношений государство реализует себя как власть, выполняет свои властные функции для достижения определенных общественно полезных целей. Напротив, в отношениях, опосредуемых частным правом, т.е. как власть, оно не участвует. Если оно и участвует в этих отношениях, то лишь как обычный субъект, ничем не отличающийся от других участников частноправовых отношений. Отношения, опосредуемые частным правом, строятся как отношения горизонтальные, как общественные связи между правовыми субъектами, не подчиненными друг другу.

Публичное право и частное право, в силу особенностей регулируемых отношений, отличаются друг от друга как способом, так и механизмом воздействия на общественные отношения. Для публичного права, регулирующего отношения на началах субординации субъектов, свойственно развитое интенсивное регулирование, которое носит централизованный характер. В отраслях публичного права абсолютно преобладают императивные нормы. По содержанию правовые предписания, содержащиеся в публичном праве, представляют собой либо предписания-запреты, как в уголовном праве, либо предписания-обязывания, как, например, в налоговом праве. При этом в публичном праве для обеспечения реализации правовых предписаний довольно интенсивно используется принуждение в виде административных, уголовных и иных санкций.

Напротив, в частном праве, регулирующем отношения на началах координации субъектов, широко используется предписание в виде дозволения. Абсолютно преобладают диспозитивные нормы, обеспечивающие использование в регулировании субъективного усмотрения участников отношений в виде их договоров. Таким образом, правовое регулирование характеризуется началами децентрализации. Дозволительное и диспозитивное регулирование отношений исключает необходимость интенсивного использования принуждения для реализации правил, содержащихся как в нормах права, так и в договорах. Основным побудительным началом к исполнению правовых предписаний выступает личный интерес участников данных отношений.

К публичному праву относятся конституционное (государственное) право, административное право, судебное право, финансовое и налоговое право, право социального обеспечения, уголовное право, а также природоохранительное право.

К частному праву относится прежде всего гражданское право, а также семейное, трудовое, природоресурсное право. Именно гражданское право по своему содержанию и своим правовым чертам относится к числу классических отраслей частного права. Поэтому оно является центром, ядром частного права.

В чем различия между частным и публичным правом, есть ли сходства и сравнение

Публичное и частное право представляют собой противоречивые и при этом связанные понятия. Сейчас правовые системы большинства цивилизованных стран базируются на разделении на 2 отрасли – частную и публичную. В признанной многими странами юридической практике считается, что деление на эти категории носит условный, но важный характер. При этом далеко не всем людям известно, в чем кроется различие частного и публичного права.

  1. Понятие публичного права
  2. Что такое частное право
  3. Отличие частного права от публичного права
  4. Итоги

Понятие публичного права

К этой категории принадлежат нормативы, которые регламентируют функционирование государственных органов и правила управления ими.

Правоотношения в этой сфере обычно появляются между людьми и компаниями с одной стороны и государством или его представителями – с другой. Такие отношения считаются вертикальными, так как их стороны находятся в неравных условиях. В качестве примера можно привести следователя и преступника или налоговую инспекцию и налогоплательщика. Одна сторона наделена большей властью по сравнению со второй.

К основным признакам этого направления относят следующее:

  1. Рассматриваются отношения между государственными органами или теми, которые стоят между людьми и государством.
  2. Судебные дела и решения направлены на обеспечение реализации публичных интересов. Они отличаются преимущественно запрещающим характером в отношении людей или организаций.
  3. Судьи во время принятия решений руководствуются обширной сферой усмотрения.
  4. Рассматривается одностороннее волеизъявление публичных служб.
  5. Нормы, на основании которых принимаются решения, обладают общим и обезличенным характером. Они отличаются нормативно-ориентирующим действием.
  6. Положения закона, на основании которых принимаются решения, обычно носят характер директивны и считаются обязательными к исполнению. В них регламентируется иерархия взаимоотношений субъектов друг с другом.

К ключевым отраслям этой правовой сферы в Российской Федерации относят следующее:

  1. Конституционное – отвечает за регулирование социально-значимых общественных отношений. Главным источником считается Конституция РФ.
  2. Уголовное – регламентирует порядок причисления деяний к правонарушениям и особенности наступления ответственности за их совершение.
  3. Финансовое – регламентирует отношения, которые складываются при реализации финансовой деятельности государства.
  4. Административное – связано с реализацией исполнительной власти.
  5. Гражданско-процессуальное – регулирует особенности судопроизводства по гражданским делам.
  6. Международное – обеспечивает регулирование отношений между государствами и регламентирует особенности поведения стран на международном уровне.

Что такое частное право

Эта сфера касается взаимоотношения отдельных лиц, причем они могут иметь имущественный или неимущественный характер. Отличительной особенностью этой сферы считается то, что она базируется на добровольном волеизъявлении равноправных сторон.

Основной задачей этой отрасли считается защита интересов людей. Главная идея частного права заключается в том, что все члены общества обладают своими интересами, а функция государства заключается в их защите.

Тут физические лица и организации сами вступают в правовые отношения и преимущественно самостоятельно определяют права и обязанности. При нарушении прав они обращаются в суд за защитой. Если судебная инстанция признает правоту, ущерб возмещается пострадавшему, а не государству.

В этом случае правовые отношения появляются между физическими и юридическими лицами. Они считаются горизонтальными, так как находятся в одинаковом положении. В качестве примера можно привести продавца и покупателя или супругов. Они равны с юридической точки зрения, и один не имеет над другим власти.

Читайте также:
Посольская канцелярия: что это такое, описание и особенности

Для этой сферы характерны такие особенности:

  1. Нормативы, которые применяются для анализа и принятия решения, регламентируют отношения людей.
  2. Основной задачей использования этой сферы считается обеспечение личного интереса. Акцент в данном случае делают на следование нормам, которые гарантируют равенство сторон. Немаловажное значение имеет возможность свободного принятия решений сторонами. Еще одним аспектом считается экономическая свобода.
  3. Допускается свободное волеизъявление в рамках закона.
  4. Чаще всего предполагается, что суть рассматриваемого соглашения регламентирует договор, который заключают стороны друг с другом.
  5. В работе применяются нормы субъективного права. Их действие помогает получить защиту в суде.

В этой правовой отрасли преимущественно применяются диспозитивные нормы. Они базируются на ответственности сторон за решения, которые принимаются, выполняемые действия и взятые обязательства.

Система появилась очень давно. Ее положения зафиксированы еще в правовых положениях Древнего Рима. Эта отрасль включает несколько основных сфер:

  1. Гражданское – регулирует имущественные и неимущественные интересы частных лиц. Это направление выполняет несколько важных функций. Оно помогает сформировать нормальные условия для занятия экономическими видами деятельности. В этом заключается регулирующая функция. Помимо этого, данный вид защищает частных лиц при нарушении их прав, и в этом кроется охранная функция.
  2. Семейное – регламентирует вопросы и проблемы, которые касаются семейной жизни людей.
  3. Банковское – этот вид регламентирует взаимоотношения в области банковской деятельности. В качестве примера стоит привести ситуацию, когда человек кладет деньги на депозит. Также он может брать ипотечный кредит в банке.
  4. Трудовое – это направление относится к отношениям, которые появляются в момент найма человека в какую-либо организацию. Это направление регламентирует отношения между человеком и работодателем.
  5. Предпринимательское – это направление деятельности относится к сфере ведения бизнеса.
  6. Земельное – это направление регламентирует отношения, которые связаны с земельными участками. Причем они могут рассматриваться как недвижимость и как природный объект.
  7. Международное частное – это направление деятельности может регламентировать трудовые, семейные и прочие виды отношений людей, которые осуществляются на международном уровне.

Отличие частного права от публичного права

Публичное право отличается от частного тем, что в этой сфере всегда доминирует государство. Дело в том, что его нормы выражают, прежде всего интересы государства и общества. Это же касается граждан и создаваемых ими организаций. Это означает, что все, кто ведет публично-правовые отношения, должны придерживаться предписаний, которые установлены в законах и подзаконных актах.

Если говорить о соотношении рассматриваемых отраслей, еще в Древнем Риме считалось, что публичное право не может меняться соглашением частных лиц. Потому оно обычно носит императивный характер и жестко устанавливает варианты обязательного поведения для физических лиц и компаний.

В частных отношениях вмешательство государства ограничено. В этой сфере господствует добрая воля и частная инициатива участников правовых отношений. Частное право, прежде всего, направлено на защиту интересов граждан в их отношениях с государством, которое выступает как юридическое лицо, и с другими физическими лицами. Базой этой отрасли считается юридически значимое соглашение ряда лиц.

К другим отличиям рассматриваемых понятий относятся следующие критерии:

  1. Характер. В работе частного права особое значение имеет свобода воли участников судебного процесса. Таким образом, правильно понятая свобода представляет собой лучший вариант для удовлетворения интересов. Публичное право носит императивный характер. При реализации его норм видны обязанности субъектов.
  2. Цели. Публичное право направлено на удовлетворение коллективных интересов. Оно обеспечивает защиту интересов всего общества. Усилия направлены на совершенствование порядка исполнения обязанностей разными службами. Целью использования частного права считается удовлетворение интересов людей.
  3. Санкции. Если с помощью использования норм частного права принято решение, судом устанавливаются меры социального принуждения. Применение средств публичного права для решения вопросов подразумевает использование судебного вердикта в отношении публичных служб. Добиться влияния суда на функционирование государственных органов намного сложнее, чем разрешить вопросы из области частного права.

Весьма специфичной считается система источников публичного права. Для нее характерен более низкий уровень кодификации, применение судебного прецедента, использование общих правовых норм.

Отличается и вид используемых нормативных актов. В публичном праве преобладают односторонние документы. Это могут быть указы, постановления, приказы. В частной сфере преимущественно используется договор.

Итоги

Разница между рассматриваемыми понятиями затрагивает достаточно много особенностей. Отличия касаются целей использования, сторон отношений, правового статуса участников, используемых норм.

Sysadminium

База знаний системного администратора

Права и привилегии пользователей

В этой статье рассмотрим права и привилегии пользователей в системе. Вы узнаете где они устанавливаются и чем права отличаются от привилегий.

Назначение прав и привилегий

Привилегии – это возможность выполнять связанные с системой операции, например выключение компьютера или изменение системного времени.

Право – разрешает или запрещает выполнять конкретный тип входа в систему, например локальный или вход по сети.

Для того чтобы управлять привилегиями и правами, нужно использовать ММС-оснастку “Локальная политика безопасности” (secpol.msc). В этой оснастке можно настроить и права и привилегии для пользователей или групп. Вы можете различить права от привилегий тем, что права связаны со входом в систему, а привилегии не связаны.

Права учетной записи

Права хоть и находятся в одной и той же оснастке с привилегиями, но технически отличаются т привилегий. Они не связаны с монитором безопасности SRM и не хранятся в маркерах доступа в отличие от привилегий.

Возможные права:

  • право локального входа в систему (logon locally);
  • возможность входить в систему по сети (logon over the network);
  • право входить в систему через службу терминалов (logon through Terminal Services);
  • возможность входить в систему в качестве службы (logon as a service);
  • возможность входить в систему в качестве пакетного задания (logon as a batch job).
Читайте также:
Прощение долга: что это такое, описание и особенности

Привилегии

Привилегии пользователя находятся в маркере доступа. А вот не полный список привилегий:

  • Резервное копирование файлов и каталогов. Заставляет NTFS предоставлять некоторый доступ к файлам, даже если дескриптор безопасности не дает таких разрешений.
  • Восстановление файлов и каталогов. Заставляет NTFS предоставлять некоторый доступ к файлам, даже если дескриптор безопасности не дает таких разрешений.
  • Повышение приоритета планирования. Требуется для повышения приоритета процесса.
  • Загрузка и выгрузка драйверов устройств.
  • Добавление рабочих станций в домен.
  • Выполнение операций сопровождения с томом. Например, выполнение дефрагментации или проверка диска.
  • Изменение маркера объекта. Например, разрешает запуск программ от имени администратора.
  • Управление аудитом и журналом безопасности. Необходимо для обращения к списку SACL.
  • Выключение системы.
  • Изменение системного времени.
  • Получение прав владения. Для файлов и других объектов.

Включение привилегий по требованию

Привилегии включаются по требованию, чтобы понять это, проведем эксперимент.

Запустите Process Explorer с повышенными привилегиями. А затем щелкните правой кнопкой мыши на часах в области уведомлений и выберите команду “Настройка даты и времени“. После чего найдите и откройте свойства процесса “SystemSettings.exe” в “Process Explorer“.

Далее, перейдите на вкладку “Security” и там вы увидите, что привилегия “SeTimeZonePrivilege” отключена:

Затем измените часовой пояс, закройте и снова откройте окно свойств процесса ” SystemSettings.exe “. И вы увидите, что привилегия “SeTimeZonePrivilege” включилась:

Получается что процесс может иметь какую-то привилегию, но пока он ей не воспользуется, привилегия будет в выключенном состоянии.

Привилегия обхода промежуточных проверок NTFS

А теперь разберём ещё одну интересную привилегию. Она позволяет получить доступ к файлу, даже если у вас нет доступа к папке в которой этот файл находится. Такая привилегия называется SeNotifyPrivilege.

Во-первых создайте папку, а внутри этой папки создайте новый текстовый документ. Затем перейдите в Проводнике к этому файлу, откройте его свойства и перейдите на вкладку “Безопасность“. Там щелкните на кнопке “Дополнительно” и снимите флажок “Наследование“. А затем примените изменения. Когда появится предложение удалить или скопировать права наследования, выберите “Копировать“.

Теперь измените безопасность новой папки, чтобы у вашей учетной записи не было никакого доступа к ней. Для этого выберите свою учетную запись, а затем выберите все флажки “Запретить” в списке разрешений.

Запустите программу “Блокнот“. В меню “Файл” выберите команду “Открыть” и перейдите к новому каталогу. Вы не сможете открыть его, так как доступ быть запрещен. Но вы можете в поле “Имя файла” диалогового окна “Открыть” набрать полный путь к новому файлу. После чего файл должен открыться.

Если бы у вашей учетной записи не было “Привилегии обхода промежуточных проверок“, то NTFS выполнял бы проверки доступа к каждому каталогу пути при попытке открыть файл. Что в данном примере привело бы к запрещению доступа к файлу.

Супер привилегии

Это очень серьёзные привилегии и при включенной системе UAC они будут предоставляться только приложениям запущенным на высоком уровне целостности ( high или выше). Ну и конечно учетная запись должна обладать этими привилегиями.

Вот список таких супер привилегий:

  • Проводить отладку программ. Пользователь с этой привилегией может открывать любой процесс в системе, не обращая внимания на имеющийся у процесса дескриптор безопасности. И может не только смотреть содержимое памяти процесса, но и выполнить свой код от имени этого процесса.
  • Приобретать права владения. Эта привилегия позволяет приобретать права владения любым объектом в системе.
  • Восстанавливать файлы и каталоги. Пользователь, получивший эту привилегию, может заменять любые файлы в системе своими собственными файлами.
  • Загружать и выгружать драйверы устройств. Такая привилегия позволит загрузить в систему любой драйвер, который будет работать в режиме ядра.
  • Создавать объект маркера. Эта привилегия может использоваться, чтобы запустить приложение с любым маркером доступа.
  • Действовать в качестве части операционной системы. Эта привилегия позволяет устанавливать доверенное подключение к LSASS, что даст возможность создавать новые сеансы входа в систему.

Помимо всего прочего, следует помнить, что привилегии не выходят за границы одной машины и не распространяются на сеть.

Классификация преимущественных прав в гражданском праве

Выделение преимущественных прав в отдельную группу одним из первых обосновал В.П. Грибанов , убедительно изложив доказательства необходимости разграничения преимущественных прав и их выделения в особую группу прав наряду с обязательственными, вещными, корпоративными и исключительными правами.

Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей. М., 1973. С. 19.

С тех пор в современной юридической литературе не угасает интерес к изучению данного правового явления, в том числе к поиску места преимущественных прав в системе гражданских прав, изучению правовой природы преимущественных прав, особенностям возникновения, прекращения, осуществления и защиты преимущественных прав .

Денисов С.А. Указ. соч. С. 34; Гаврилов Э. Указ. соч. С. 16; Толчеев Н. Указ. соч. С. 19 и др.

Применительно к классификациям преимущественных прав такие попытки в юридической литературе предпринимались и в дореволюционной доктрине и продолжают предприниматься в современной юридической литературе, где сложилась практика выделения, как правило, двух групп преимущественных прав: преимущественные права на заключение договора и преимущественные права покупки (на приобретение) . В качестве критерия здесь используется имущественный интерес управомоченного лица – заключить договор или приобрести вещь (право требования).

Читайте также:
Производственный кооператив: что это такое, описание и особенности

Мейер Д.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2000; Победоносцев К.П. Курс гражданского права. СПб., 1868. Ч. 1. Т. 2. С. 55.
Денисов С.А. Преимущественное право на заключение договора // Законодательство. 1997. N 2. С. 34; Гаврилов Э. Преимущественное право покупки // Российская юстиция. 2001. N 2. С. 16; Толчеев Н. Преимущественное право покупки доли жилого дома (квартиры) // Российская юстиция. 2000. N 7. С. 19 и др.

В некоторых случаях данная классификация может оказаться удобной. Например, при решении вопроса о применении аналогии закона к преимущественным правам, в законодательном регулировании которых допущены пробелы. Тем не менее, безусловно, данная классификация преимущественных прав несовершенна. В первую очередь само основание разграничения преимущественных прав вызывает вопросы. Существует ли принципиальное отличие между преимущественным правом на заключение договора от преимущественного права покупки? Например, известно, что преимущественное право покупки выражается в возможности приобрести право собственности (долю в праве собственности) на условиях предложения третьему лицу, что также достигается путем заключения договора. Таким образом, для данных прав также характерно заключение договора.

Исторически преимущественные права (или привилегии, как они именуются в Своде законов Российской империи ) представляли собой права, предоставляемые отдельному лицу как изъятие из общего закона, установленные в его пользу по исключению , и проявлялись не только и не столько в области частного права, сколько отражали характерные черты существовавшего правопорядка с его статусными особенностями и привилегированным положением отдельных социальных групп. В частности, в ст. 71 Законов основных говорилось: “Привилегии, дарованные верховной самодержавной властью частному лицу или обществу, изъемлют их от действия общих законов по тем предметам, по которым в этой привилегии содержатся точные определения” .

Свод законов Российской империи. Законы основные. СПб., 1907. Т. I. Ч. 1. Ст. 71.
Мейер Д.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2000. С. 260.
Свод законов Российской империи. Законы основные. Т. I. Ч. 1. Ст. 71. СПб., 1907.

Таким образом, к привилегиям дореволюционное законодательство относило любые изъятия из общих правил, ставящих субъектов данной привилегии в отличное, исключительное положение.

С этим были связаны и различные классификации привилегий, которые, в частности, приводит Д.И. Мейер : их деление на личные и потомственные, срочные и бессрочные, на благоприятные и неблагоприятные (в зависимости от того, улучшается ли положение субъекта привилегии или, наоборот, ухудшается) и т.д. Преимущественные права как привилегии существовали и в древних системах права. Так, например, римскому праву было известно преимущественное право родителей на воспитание детей .

Мейер Д.И. Указ. соч. С. 260 – 263.
Хвостов В.М. Система римского права. Семейное право. Наследственное право. М.: Типография Вильде, 1909. С. 321.

Совершенно очевидно, что в современных условиях преимущественные права имеют иное содержание в силу объективных исторических причин, а следовательно, должны классифицироваться по иным основаниям.

Думается, что в качестве основной классификации преимущественных прав должна быть выработана такая классификация, которая бы отражала правовую природу преимущественных прав. Прежде всего необходимо понять, от чего зависит установление в тех или иных случаях преимущественного права.

Анализируя различные виды преимущественных прав в отечественном законодательстве, нетрудно проследить, что преимущественное право предоставляется субъекту исключительно в следующих двух случаях: во-первых, в связи с особым статусом самого субъекта и/или в связи со спецификой объекта гражданских прав; во-вторых, в связи с особенностями гражданского правоотношения, являясь участником которого, любое лицо приобретает преимущественное право в определенной ситуации.

Что касается первой группы преимущественных прав, установленных в связи с особым статусом самого субъекта и/или объекта гражданских прав, к ней можно отнести преимущественное право наследника, являющегося предпринимателем, при наследовании бизнеса; преимущественное право высших учебных заведений на продление договоров аренды, находящихся в федеральной собственности нежилых помещений, используемых для учебной или преподавательской работы; преимущественное право на усыновление и воспитание детей, предоставленное родственникам ребенка и родителям соответственно; преимущественное право государства на приобретение драгоценных камней; преимущественное право автора на приобретение права использования произведения с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право лицензиата, предусмотренное в четвертой части ГК РФ, и т.д.

Предоставление данных прав связано с особыми качествами субъекта, которые проецируются на соответствующую ситуацию, либо с особыми характеристиками объекта, либо, что чаще всего, и с тем и с другим. Так, наследник-предприниматель, скорее всего, лучше будет управлять бизнесом, доставшимся ему по наследству. Другой пример: учебным заведениям в силу социальных функций должны быть предоставлены преференции при аренде нежилого фонда, которого в Российской Федерации традиционно не хватает. В данном случае установление преимущественного права связано со спецификой субъекта. Совершенно естественно, что родственники детей по общему правилу должны иметь преимущественное право на их усыновление, а родители детей – на их воспитание. Драгоценные камни являются специфическим объектом гражданских прав, представляющим общенациональную ценность, поэтому естественно, что на приобретение данных вещей установлено преимущественное право государства как особого субъекта прав, которому общество делегировало административные полномочия. В случае с правом на использование произведения как продукта творческого труда представляется разумным, что преимущественное право на его приобретение на торгах предоставлено автору данного произведения.

Вторая группа преимущественных прав является наиболее многочисленной. Данные преимущественные права предоставляются в связи с особенностями гражданского правоотношения, являясь участником которого, любое лицо приобретает преимущественное право в определенной ситуации. Такие права не связаны напрямую ни с особым объектом гражданских прав, ни с особым субъектом, а по умолчанию предоставляются любому лицу, которое становится участником соответствующего правоотношения.

Так, в рамках отношений долевой собственности сособственник (будь то юридическое либо физическое лицо) всегда будет иметь преимущественное право при возмездном отчуждении доли. Это связано со спецификой правоотношения долевой собственности как таковой, когда у нескольких лиц есть доля в праве на одну вещь, которой они совместно пользуются, владеют и распоряжаются. Право преимущественной покупки доли представляет собой как раз право на свою вещь, поскольку защищает уже сложившиеся отношения господства лица над вещью в рамках имеющейся доли в праве собственности на данную вещь. Аналогичным образом, но несколько в ином ракурсе предстают преимущественные права приобретения прав участия в хозяйственных обществах. Во-первых, данные права представляются только в обществах, в которых максимальное число участников ограничено (что свидетельствует об особом характере взаимоотношений между участниками), во-вторых, в качестве диспозитивной нормы законодательством предусматривается возможность установления в уставе преимущественного права самого хозяйственного общества при возмездном отчуждении прав участия третьим лицам и в случае, когда другие участники не воспользовались своим преимущественным правом. Таким образом, наличие преимущественного права в таких хозяйственных обществах обусловлено тем, что данные юридические лица являются не публичными, а частными институтами.

Читайте также:
Противозаконное сожитие: что это такое, описание и особенности

Соответственно характер взаимоотношений между участниками носит более тесный характер, чем в публичных организациях, таких как открытое акционерное общество, и подчас данные отношения носят фидуциарный характер. Другая ситуация имеет место при размещении открытым акционерным обществом дополнительных акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Здесь, безусловно, не стоит задачи обеспечить неизменность состава участников, так как открытое общество по определению должно быть нейтрально к смене акционерного состава. Тем не менее установление такого преимущественного права направлено на защиту имущественных интересов акционеров общества, которые, являясь участниками соответствующего правоотношения, могут быть лишены возможности влиять на принимаемые решения в обществе в силу незначительности доли в уставном капитале либо в силу особенностей компетенции органов управления в обществе. Поэтому такие лица должны быть защищены от “размывания” их доли, что, по сути, является лишением их части собственности. К данной группе прав также относятся преимущественные права на заключение договора аренды и найма на новый срок, преимущественное право залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости заложенного имущества, преимущественное право вкладчика товарищества на вере и т.д.

В зависимости от основания возникновения можно выделять преимущественные права, предусмотренные в законе в обязательном порядке (строгие), и преимущественные права, правовой режим которых может определяться самими участниками гражданских правоотношений, т.е. преимущественные права, которые санкционированы законом, но установление которых в соответствующих правоотношениях зависит от воли сторон (гибкие). Внешнее выражение в законодательстве эти группы прав имеют в виде сформулированных соответственно императивных и диспозитивных правовых норм.

В качестве примера строгих преимущественных прав могут служить положения п. 2 ст. 93, п. 2 ст. 97 ГК РФ, в которых прямо говорится о том, что участники общества с ограниченной ответственностью и акционеры закрытого акционерного общества соответственно пользуются преимущественным правом приобретения в первом случае долей, во втором – акций указанных хозяйственных обществ в случаях их отчуждения другими участниками этих обществ. К группе так называемых гибких преимущественных прав можно отнести нормы абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона “Об АО” и п. 1 ст. 621 ГК РФ. В ст. 7 Закона “Об АО”, в частности, говорится о возможности предусмотреть в уставе закрытого акционерного общества преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. То есть Закон предусматривает возможность возникновения такого права у самого общества, но только в случаях, когда это предусмотрено в его учредительных документах. Кроме того, акционеры или участники общества вправе предусмотреть не только наличие такого права, но и механизм его реализации в рамках, не противоречащих другим нормам законодательства, равно как и могут вообще воздержаться от включения данной нормы в устав общества. В отношении, к примеру, договора аренды стороны могут предусмотреть возникновение преимущественного права по окончании действия договора аренды либо воздержаться от этого. В п. 1 ст. 621 ГК законодатель говорит о наличии у арендатора, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности и при прочих равных условиях, преимущественного права перед другими лицами на заключение договора аренды на новый срок, если иное не предусмотрено законом или договором аренды.

Думается, что стороны также могут внести некоторые дополнительные уточнения путем внесения соответствующих положений в договор. Таким образом, можно говорить о преимущественных правах, наличие которых предусматривается законодательством в обязательном порядке, и преимущественных правах, которые стороны вправе, но не обязаны установить по собственной инициативе. Данная классификация может иметь и практическое значение, поскольку представляется, что в отношении так называемых гибких преимущественных прав стороны вправе как вовсе исключить возможность для лица воспользоваться преимущественным правом, так и предусмотреть особый порядок его осуществления (скажем, применительно к договору аренды стороны могут установить, что преимущественное право на заключение договора на новый срок возникнет у арендатора только в отношении третьих лиц, не являющихся родственниками арендодателя или его аффилированными лицами). При этом в отношении так называемых гибких преимущественных прав возникает вопрос о пределах такой дозволенности участников гражданских правоотношений. То есть насколько далеко стороны могут зайти в дополнительной регламентации гибких преимущественных прав. Данный вопрос в настоящее время еще не получил достаточного освещения ни в юридической литературе, ни в судебной практике. Между тем решение данного вопроса имеет важное практическое значение.

Действительно, достаточно просто представить себе ситуацию, когда арендодатель готов предусмотреть в договоре возникновение преимущественного права у арендатора, за исключением случаев, когда объект аренды будет сдан члену семьи арендодателя. В данном случае, представляется, правомерность такого условия не вызывает серьезных сомнений. Однако как быть, если возникновение преимущественного права увязывается договором, к примеру, с выполнением арендатором дополнительных условий (например, производством ремонта арендованного имущества, заключением еще одного договора аренды в отношении другого объекта), или возможно ли установление преимущественного права на заключение договора аренды на иной, но равнозначный объект? Все из перечисленных случаев достаточно реальны и могут возникать на практике, однако возможность осуществления преимущественного права в данных случаях будет тесно увязана с проблемой пределов осуществления гражданских прав, а также с вопросами об ограничении правосубъектности лица. Думается, что так называемые гибкие преимущественные права в скором времени должны получить активное развитие в отечественном гражданском обороте, поскольку потребность участников соответствующих отношений в более детальной регламентации порядка применения и случаев возникновения преимущественных прав явно существует.

Читайте также:
Общественный фонд: что это такое, описание и особенности

Таким образом, законом предусматриваются случаи, когда возникновение преимущественного права обязательно (строгие преимущественные права), а также случаи, когда возникновение преимущественных прав зависит от усмотрения участников гражданских правоотношения (гибкие преимущественные права). В отношении последних участники гражданских правоотношений вправе предусмотреть дополнительные условия осуществления этих прав.

Как уже отмечалось выше, применительно к дискуссиям о правовой природе преимущественных прав и их месте в системе субъективных гражданских прав важным делением преимущественных прав является их классификация в зависимости от сферы возникновения данных прав. Для удобства изложения данные права будут характеризоваться как связанные с соответствующими группами субъективных прав. Таким образом, можно выделять преимущественные права, связанные с обязательственными правоотношениями, преимущественные права, связанные с вещными правоотношениями, преимущественные права, связанные с корпоративными правоотношениями, и др. Данная классификация имеет практическое значение, поскольку позволяет систематизировать вопросы, связанные с возникновением, осуществлением, защитой и прекращением преимущественных прав.

Что такое преимущественное право. Объясняем простыми словами

Преимущественное право — вид льготы в виде возможности первому получить что-то в обход конкурентов.

В российском законодательстве преимущественное право — это общее название различных гражданских прав, которые позволяют получить определённые преимущества при заключении сделки.

Например, в акционерном обществе, если это предусмотрено уставом, у крупных акционеров есть преимущественное право покупки акций, когда компания проводит новую эмиссию. В обществе с ограниченной ответственностью его участники также обладают преимущественным правом выкупа доли у того, кто хочет её продать.

В сфере недвижимости, если владелец доли в квартире, на складе, в общем гараже решает от неё избавиться, у собственников остальных долей появляется преимущественное право выкупа до того, как собственность выставят на продажу на общих основаниях.

Тот, кто арендует жильё, имеет преимущественное право на перезаключение договора аренды, когда действующий подходит к концу. Условия в новом договоре могут при этом поменяться.

Вообще, если не оговаривается иное, преимущественное право даёт возможность воспользоваться ситуацией, получить что-то вне очереди, но не предоставляет дополнительных льгот. Так, владелец долевой собственности не обязан продавать её соседям дешевле, чем продал бы посторонним людям. А арендодатель может значительно повысить плату в новом договоре, который он предложит арендатору.

Примеры употребления на «Секрете»

«Закон защищает права квартиранта: он имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. Для соблюдения этого права собственнику квартиры необходимо не позднее чем за 3 месяца до истечения срока найма предложить квартиросъёмщику заключить контракт на тех же или иных условиях».

(Юрист Мария Спиридонова о том, как обойти подводные камни при сдаче квартиры в аренду).

«Преимущественное право остаться есть у сотрудников с более высокой квалификацией и большей производительностью труда. Оценить это можно по результатам работы за некий период и по результатам ежегодной аттестации. Если у вас нет такой статистики, суд, скорее всего, займёт сторону увольняемого».

(Управляющий партнёр юридической фирмы BLS Елена Кожемякина о том, как уволить сотрудника, если он не хочет).

Нюансы

Существует целый ряд преимущественных прав, суть которых заключается не в том, чтобы первым получить предложение, которое получат и другие, а в том, чтобы потеснить конкурентов. Это, к примеру, преимущественное право зачисления в детский сад или школу по месту прописки; преференции для российских компаний при госзакупках; право сирот, инвалидов, военных и детей силовиков поступать в вузы.

В этих случаях выигрывает не тот, кто лучше соответствует общим критериям отбора (имеет хорошую подготовку, предложил более качественный продукт), а тот, кто обладает привилегией. То есть законодатель вмешивается в отбор кандидатов, мирясь с ухудшением качества продукта или снижением уровня знаний студентов ради достижения каких-то общественно значимых целей.

Например, лучшие вузы США вводят преференции для чернокожих абитуриентов — при равных результатах экзаменов на учёбу возьмут афроамериканца, а не белого выпускника школы. Такая позитивная дискриминация направлена на расширение доступа к образованию и как следствие — на преодоление неравенства в сфере занятости и оплаты труда.

Подобная практика сложилась в престижных Йеле, Гарварде и Принстоне. Во время президентства Дональда Трампа американский Минюст даже подавал иск к Йельскому университету, обвиняя вуз в дискриминации белых и азиатов. В феврале 2021 года, с приходом Джо Байдена, иск был отозван.

У понятия «преимущественное право» нет чёткого определения в законодательстве. Широкий круг употребления делает этот термин размытым, хотя и интуитивно понятным. В акционерных обществах, товариществах и ООО преимущественное право призвано гарантировать соблюдение интересов крупных собственников. Оно позволяет компании не вступать в противоречия с основными владельцами и решать вопросы мирным путём.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: