Субсидиарный договор: что это такое, описание и особенности

Субсидиарная ответственность при банкротстве физ. лица

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность — это ответственность за компанию-должника в случае недостаточности ее имущества для расчетов с кредиторами. Все еще сильна иллюзия, что участник ООО несет риски только в пределах своего вклада в уставный капитал Общества. Но это совсем не так в нынешних условиях. Практически ни одна из форм организаций сегодня не обеспечивает защиту от субсидирования.

Закон устанавливает несколько видов ответственности в случае банкротства компании:

  • Из-за неспособности в полном объеме погасить требования кредиторов.
  • За несвоевременную подачу заявления о банкротстве.
  • За нарушение законодательства о банкротстве
  • За убытки, причиненные должнику по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (статья 61.20 Закона о банкротстве).

В каждом случае есть свои юридические и практические нюансы, остановимся на каждом подробнее.

Особенности субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность является серьезным поводом для беспокойства предпринимателей. Ведь теперь суд может отобрать личное имущество не только у владельцев и директоров компаний-должников, но и у членов семьи банкрота, и даже у наследников.

Большинство заявлений о субсидиарной ответственности в России подается по трем пунктам:

  • Директор обанкротившейся компании не инициирует эту процедуру, когда появляются признаки банкротства, или бухгалтерские и отчетные документы отсутствуют или содержат ложную информацию.
  • Компания была вовлечена в сомнительные сделки.
  • Главным кредитором при банкротстве компании оказалось государство.

Но не всегда получается взыскать долги по субсидиарке, и на это есть несколько причин. Во-первых, суд привлекает к ответственности только при наличии веских доказательств вины в недобросовестных действиях. Если неблагоприятные последствия для компании произошли в результате обычных хозяйственных операций, то это уже бизнес-риски, к которым все должны быть готовы, суды отказывают в таких случаях.

Во-вторых, даже если бизнесмен обанкротившейся компании был привлечен к ответственности, если у него нет имущества, то, увы, взыскать долги все равно не получится. Некоторые граждане, накануне банкротства, “готовятся” к нему и переписывают свое имущество на родственников и друзей. Однако такие сделки могут быть оспорены по ряду оснований, и в большинстве случаев такое имущество возвращается директору и продается на аукционе в пользу кредиторов.

Кстати, в 2020 и 2021 году российские суды приняли два важных прецедентных решения: впервые в истории страны привлекли к ответственности по долгам компании-банкрота детей ее бенефициара, а затем Верховный суд разрешил кредиторам изучить семейные связи банкротов.

Заявление по субсидиарной ответственности: причины

В первую очередь, обращают внимание на сомнительные сделки. Изучают активы и историю выводу денег со счета юридического лица. При этом, учитывается как действие, так и бездействие. Например, если лицо не остановило партнера по бизнесу, когда тот принимал подозрительное решение, приведшее к банкротству, за это тоже могут спросить по всей строгости.

Бухгалтерия — еще одно место, на которое пристально обращают внимание. Если обнаружится любая неточность в документации, даже незначительная, буквально одно число будет указано неверно, в суде это будет играть против обанкротившегося лица. И особенно важно: не стоит прятать документы и говорить о том, что они были испорчены или уничтожены в результате какой-нибудь аварии, пожара, так как это может только усугубить ситуацию. Если с документами реально что-то произошло, лучше заняться их восстановлением как можно быстрее.

Третья причина, ведущая к субсидиарной ответственности — несвоевременная подача заявления на банкротства. Подать заявление нужно в течение календарного месяца со дня, в который у компании начались финансовые трудности. Если у предприятия накопилось много долгов и оно не в состоянии их вернуть, не стоит брать новые займы и пытаться исправить ситуацию, влезая в еще большие долги.

Кто несет субсидиарную ответственность

Люди, от которых зависит финансовое положение компании, несут субсидиарную ответственность — это владельцы бизнеса, директора, акционеры, бухгалтеры, члены правления, топ-менеджеры. Помимо них, к ответственности могут привлекаться родственники, друзья, знакомые и в целом близкий круг тех, кто владеет бизнесом и получает из него выгоду. Но их привлекают к ответственности, если удается доказать получение ими денег и других активов от разорившейся компании.

Ближний круг всегда тщательно проверяют. Обращают внимание на то, не появились ли у родственников новые автомобили, яхты, квартиры и другое дорогое имущество за время работы в фирме. Это могут отобрать в двух случаях:

  • Если руководитель или представитель обанкротившейся компании приобрел активы и передал их родственникам, то при наступлении субсидиарной ответственности такой подарок может быть изъят кредиторами.
  • Когда у родственников низкий доход, но они в подарок получают предметы роскоши, это тоже может насторожить и говорить о том, что, возможно, представитель обанкротившейся компании снял средства со счетов компании, чтобы оплатить дорогие подарки. Если связь докажут, все купленное дорогое имущество будет изъято.

Если родственники человека, попавшего под статью о субсидиарной ответственности, имеют уровень дохода, соответствующий стоимости их приобретений, никто ничего не будет отнимать. Выписки со счетов и справки о 2-, 3-НДФЛ решат возникший спорный вопрос.

Кто привлекает к субсидиарной ответственности

Привлечь к субсидиарной ответственности может кто угодно: банк, поставщики, Федеральная налоговая служба и даже сотрудники, которые долгое время не получали зарплату, видя: как “шикует” их руководство. Главное, чтобы их включили в реестр требований кредиторов.

Разница между солидарной и субсидиарной ответственностью

Солидарная ответственность возникает при невозможности разделения предмета обязательства. Это может быть совместная вина в причинении ущерба и других подобных обстоятельствах. В результате становится невозможным выделить основного должника, и целая группа лиц несет равную ответственность по обязательствам. Однако это не означает, что, выплатив долю ущерба, определенную путем деления всей суммы на количество участников, должник выполнил все обязательства перед кредитором. Законодательство всегда защищает жертв в первую очередь. Во главу угла ставится удовлетворение их законных интересов за счет всех виновных.

Читайте также:
Какое наказание грозит за пощечину девушке?

Таким образом, кредитор с солидарной ответственностью обладает очень широкими правами. Он может потребовать возврата долга как от всех лиц, так и только от некоторых из них или вообще только от одного из них. Более того, он может потребовать от конкретного лица как погашения части долга, так и всей суммы в полном объеме. Лицо, погасившее долг, впоследствии приобретает право предъявлять требования о возмещении причиненного ему ущерба путем обращения к другим ответственным лицам. Но сначала будут удовлетворены требования кредитора, поэтому следует быть внимательным.

Солидарная ответственность, в отличие от субсидиарной ответственности, не требует от кредитора выполнения условий для предъявления требований в первую очередь основному должнику. Он напрямую требует компенсации от любого из лиц, с которых могут быть взысканы деньги. Это возможно как при обстоятельствах, предусмотренных законом, например, при совместной вине в причинении ущерба, так и в результате заключения различных договоров, например, подписания гарантийного соглашения.

Привлечение к одному из видов ответственности не исключает привлечения к другому. Одни и те же лица могут быть задействованы в обоих типах одновременно. В частности, участники полного товарищества несут оба вида ответственности одновременно. Дополнительный их вид возникает, если имущества организации недостаточно для погашения ее долгов. Аналогичный подход используется и при рассмотрении дел о банкротстве. Если организация была разорена в результате действий нескольких контролирующих ее лиц, они привлекаются к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность физического лица — это его финансовая ответственность в размере всей непогашенной задолженности компании перед кредиторами и уполномоченными органами.

Если физическое лицо становится банкротом, правила о субсидиарной ответственности не применяются. В отличие от организаций, гражданин сам принимает решения об оформлении кредитов, заключении договоров по другим обязательствам. На его решение могут повлиять члены семьи, в том числе и супруга. Однако супруг изначально обязан нести солидарную ответственность за все обязательства, принятые во время брака.

Прямого запрета на субсидиарную ответственность в случае банкротства физического лица в Законе № 127-ФЗ нет. Такие вопросы неоднократно рассматривались судами, когда кредиторы пытались взыскать непогашенные долги с членов семьи и других родственников должника. На данный момент практика однозначна — кредиторы имеют право оспаривать сомнительные и фиктивные сделки, но они не могут применять правила о субсидиарной ответственности.

Могут ли физическое лицо привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве юридического лица

Организация-должник может обанкротиться в ходе ликвидации. Кредиторы также могут подать заявление о банкротстве. Процесс банкротства проводится управляющим — в его обязанности входит поиск активов и формирование конкурсной массы, продажа имущества и расчет с кредиторами.

Кредиторы и управляющий имеют право ознакомиться с документами о финансово-хозяйственной деятельности, сделках за последние 3 года. По результатам таких проверок может быть установлено, что в образовании крупных долгов и признаков банкротства виновны другие лица.

Если после продажи имущества долги кредиторов остаются непогашенными, а проверки доказывают вину других лиц в банкротстве, допускается привлечение к субсидиарной ответственности. Заявление с такими требованиями подается в суд кредиторами или управляющим. Если суд удовлетворит ходатайство, оставшиеся долги придется выплатить субсидиарному ответчику.

Как избежать субсидиарной ответственности

Если лицо руководит компанией, которая не может погасить свои долги, и понимает, что ему может грозить ответственность за долги компании, рекомендуем вам начать подготовку заранее, не тянуть до последнего.

В первую очередь, следует прибегнуть к грамотному изучению реестра требований, просмотреть каждый долговой документ и оспорить требования, чтобы суд не включил их в реестр. Обратите внимание на срок давности, например, компания взяла долг в 2016 году, просроченные платежные обязательства возникли в 2017 году, а сейчас 2022 год. Если компания не подала в суд в течение 3 лет, задолженность просрочена.

Еще следует обратить внимание на чрезмерные суммы долгов. Например, если тело кредита составляет 4 миллиона рублей, и кредитор просит включить 7 миллионов рублей в реестр по этому соглашению, представьте свои возражения и свои расчеты.

Следующий способ — требовать снятия субсидиарной ответственности учредителя или директора ООО за долги на основании:

  • возмещение ущерба в рамках уголовного судопроизводства. Например, если юрист подозревается в мошенничестве, и в отношении него ведется дело в Следственном комитете РФ с учетом всей суммы долга, то субсидиарная ответственность может быть оспорена;
  • соглашении о гарантировании кредита. Если компания взяла на себя долговые обязательства, а гарантом был руководитель, владелец или третья компания, то субсидиарная ответственность может быть оспорена.

Долг передается поручителю, который может оплатить его хотя бы частично. Руководители компаний часто выступают поручителями по кредитам, что подтверждается судебной практикой. Если вы признаете банкротство физических лиц, то сможете списать долг по гарантии, но не сможете списать субсидию.

Если мы говорим о субсидиарной ответственности, можно попытаться оспорить все, например, действия предыдущих менеджеров, учредителей, финансового управляющего, признаки банкротства, любые факторы, которые якобы указывают на преступные намерения лица, ответственного за долги компании.

Согласно пункту 18 определения Верховного Суда РФ о практике привлечения к ответственности, неплатежеспособность самой компании не свидетельствует о мошенничестве со стороны руководителя. Существует такое понятие, как предпринимательские риски. Бизнесмен мог принять неправильное решение, которое привело к банкротству. Мы говорим о субсидиарной ответственности, когда такие решения были преднамеренными.

Если долги компании появились, когда вы не были руководителем/учредителем — обязательно сообщите об этом. Именно лицо, которое завладело активами, заключило убыточные сделки или, например, объявило НДС по фиктивным сделкам в течение нескольких лет, должно быть привлечено.

Пункт 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве позволяет директору избежать субсидиарной ответственности, если он докажет, что не принимал решений и не получал выгоды от сделок.

Читайте также:
Уполномоченный банк: что это такое, описание и особенности

Например, вы числились директором или учредителем, но просто выполняли приказы теневых владельцев — подписывали то, что они говорили, организовывали работу. Помогите суду и арбитражному управляющему найти конечных бенефициаров, в ответ на сотрудничество суд освободит вас от ответственности. Кредиторы также заинтересованы в том, чтобы суд привлек к дочерней компании реальных владельцев бизнеса, с которых реально взыскать многомиллионные долги.

Чтобы уйти от субсидиарной ответственности, предоставьте все известные данные — как с вами связывались, каким компаниям было передано имущество, все, что вы знаете об активах теневых владельцев. Участие в поиске конечных бенефициаров разорившейся компании дает суду основания отказать в привлечении к ответственности номинального руководителя.

Выкуп долга — вариант, который подходит для ситуаций, когда кредиторы отчаянно хотят получить свои деньги и готовы перепродать долг по мизерной цене. Например, банк или ООО перепродает десятимиллионный долг за 500 000 рублей. Доверительный управляющий кредитного должностного лица покупает этот долг, и вопрос закрыт.

Сроки привлечения к субсидиарной ответственности

Привлекать к субсидиарной ответственности могут не позднее, чем в течение 3-х лет после начала процедуры банкротства компании, или не позднее 10-ти лет с даты осуществления неправомерных и убыточных действий компании. Например, в июне 2011 года директор вывел часть активов компании на себя. Но после этого она еще просуществовала много лет, с августа 2020 года начались проблемы, и в октябре 2021 года директор подал заявление на банкротство. За сделку 10-летней давности его не могут привлечь к субсидиарке — срок привлечения истек, да и долги у компании появились значительно позже.

Конечно, руководители должны нести ответственность в случае банкротства компании — директора и учредители несут ответственность за задержку или невыплату заработной платы, уклонение от уплаты налогов, вывод активов. Но тот факт, что предприниматели виноваты в факторах, которые, по сути, связывают компании по рукам: девальвация рубля, обвал экономики, финансовый кризис из-за пандемии, отсутствие продаж на фоне обнищания населения, говорит о том, что не всегда руководство в этом виновато.

Если компания обанкротилась по естественным причинам, ее долги не передаются руководству. Даже если эти причины связаны не с внешними обстоятельствами, а с ошибками директора, коммерческим просчетом, неудачей в бизнесе. Субсидия назначается за умышленные ошибки — об этом следует помнить.

Как списать долг по субсидиарной ответственности

В законе нет оснований для освобождения от субсидиарной ответственности, если она будет взыскана Арбитражным судом. Если гражданин уже привлечен к субсидиарной ответственности, для него есть два пути:

  • Оплатить. Кредиторы могут подать заявление о банкротстве субсидиарного ответчика в качестве физического лица для проверки его сделок. Задолженность по субсидии до сих пор не списана, но финансовый менеджер с пристрастием проверяет имеющееся имущество.
  • Погасить задолженность по субсидиарной ответственности по доверенности.

Если фирма идет к банкротству, следует искать грамотного юриста в этой сфере, который подготовит документы, проанализирует риски и поможет обанкротиться без последствий. Это проще, чем искать потом, как снять субсидиарную ответственность.

Как списать субсидиарную ответственность с физического лица вне банкротства

Когда суд уже признал лицо виновным и присудил субсидиарную ответственность, остается только попытаться обжаловать решение суда и обратиться в вышестоящую инстанцию. Важно только не пропустить крайний срок подачи апелляции.

Из альтернативных вариантов можно предложить выкуп субсидиарной ответственности. Как это работает?

  • Долговые обязательства компании обычно довольно велики — в среднем 100 миллионов рублей.
  • Лицо, признанное виновным, часто не в состоянии выплатить такую сумму.
  • Лица, привлеченные к субсидиарной ответственности, обычно не спешат (или просто не могут) выплачивать переданные им долговые обязательства.
  • Кредиторы заинтересованы в возврате хотя бы минимально возможной суммы.

Можно попробовать погасить свой собственный долг за небольшую сумму. Это позволит быстро закрыть его и избавиться от таких “неписаных” претензий. К сожалению, ни судебная, ни внесудебная процедура банкротства не освободит человека от требований о субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность: кого привлекают и как избежать

Многие руководители думают, что субсидиарка — это страшная сказка и не более того. Если вы тоже так считаете, то стоит лучше разобраться в этой теме. Субсидиарную ответственность можно предупредить и обезопасить себя, нужно только разобраться, как это делать.

Субсидиарная ответственность — вид ответственности, который позволяет взыскать долг не только с должника, но и с любого лица, контролирующего его.

Например, компанию А признали банкротом и начали в отношении нее конкурсное производство. Если активов компании не хватает для того, чтобы рассчитаться с кредиторами, то оставшуюся часть денежных средств можно взыскать с ее руководства.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:

  • собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;
  • поручители по кредитам физических и юридических лиц;
  • руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к банкротству можно доказать;
  • юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.

Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора

Причастность к банкротству доказывают с помощью заключенных договоров и выполненных/невыполненных работ (услуг), по актам выполненных работ (услуг), по факту перечислений за работы, услуги,по протоколам собраний,на которых принимались решения, по изданным приказам.

Руководители несут субсидиарную ответственность, если удастся доказать, что:

  • совершенные сделки принесли убытки, например, закупили материалов за 1 млн руб. и продали за 500 000 — здесь вызывает сомнение экономическая обоснованность и чистота сделки;
  • заключены договоры с сомнительными контрагентами, либо проведена фиктивная сделка;
  • отсутствие документов: если подтверждающих документов не хватает, суд привлечет руководство к субсидиарной ответственности;
  • единолично совершались сделки, требующие одобрения совета директоров или учредителей;
  • установлена неплатежеспособность предприятия, а о предстоящем банкротстве своевременно не заявлено — руководитель обязан заявить в арбитражный суд о банкротстве не позднее, чем через 30 дней с момента, когда установлена невозможность расчетов с кредиторами.
Читайте также:
Свобода вероисповедания: что это такое, описание и особенности

Основной фактор в доказательстве вины — причинение умышленного вреда экономическому положению фирмы.

Но ошибки в управлении, в учете, совершенные не сознательно и не с целью доведения до банкротства, суд может оправдать.

Ответственность главного бухгалтера

Субсидиарка в отношении главбуха также предусмотрена, если он давал финансовые указания руководству или несвоевременно сообщил об убытках и финансовой несостоятельности.

Также субсидиарная ответственность грозит главному бухгалтеру, если он:

  • являлся членом исполнительного органа, например, cовета директоров;
  • получал выгоду от незаконных действий, намеренно уклонялся от оплаты долгов;
  • допускал ошибки в отчетности либо потерял (скрыл) бухгалтерские и финансовые документы;
  • владел или имел право распоряжаться более 50 % акций, долей или уставного капитала компании.

Неважно, работал ли бухгалтер по трудовому договору, договору ГПХ или он фрилансер. Если суд докажет причастность бухгалтера к банкротству, субсидиарная ответственность наступит.

Родственники субсидиарного ответчика

Список потенциальных субъектов субсидиарной ответственности не ограничивается одними руководителями. Виновными в банкротстве компании могут признать бывших руководителей (которые уволились в течение двух лет до банкротства организации), родственников, друзей, контрагентов —всех, кто мог повлиять на принятие решений, быть в цепочке заключенных сделок и получить от этого выгоду.

Оцените финансовые показатели бизнеса, получите советы по их улучшению, прогнозируйте прибыль

Субсидиарная ответственность собственника имущества наступит, если будет подтверждено, что на деньги компании приобретались в частное пользование недвижимость, транспорт и другие ценности. Доказать причастность к банкротству предприятия сторонних лиц, находящихся в тени, несложно.

Рассмотрим некоторые очевидные ситуации:

  • За время руководства компанией неким гражданином у его родственников появились крупные суммы на счетах, дорогостоящее имущество. Либо руководитель оформлял купленное на себя, а потом дарил близким. Такие сделки оспорят, а все подаренное заберут.
  • У родственников (супругов, детей, родителей) руководителя нет больших доходов, но вдруг после снятия денег со счетов компании у них появляются дома, машины, акции, облигации. Кредиторы могут доказать, что все это — подарки за счет разорившегося предприятия. Итог тот же — все заберут.
  • У родственников есть свой бизнес. Но суд все равно будет проверять, не участвовало ли данное предприятие в сделках банкротившейся компании. Если сделки не осуществлялись либо подтверждаются выписками со счетов, вступлением в наследство и так далее, собственник бизнеса не несет субсидиарной ответственности.

Ответственность по обязательствам юридического лица несут только те, кто действительно причастен к ухудшению финансового положения фирмы. Просто так по случаю разорения компании родственников учредителей, директоров или других сотрудников никто к выплате долгов не привлечет. Если никаких сомнительных сделок не было, опасаться нечего.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности

Среди кредиторов могут быть:

  • банки;
  • поставщики, которым не заплатили за товар;
  • работники, оставшиеся без зарплаты;
  • любой, кто выступает обманутым взыскателем.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности следующий:

  • Кредитор направляет должнику письменную претензию о сумме долга и сроках ее срочного погашения.
  • Если должник оставляет претензию без ответа или сообщает о том, что не может исполнить обязательства, при этом не дает конкретных сроков и других гарантий, кредитор обращается к субсидиарному должнику с требованием о выплате.
  • Последний направляет основному должнику уведомление о требованиях кредитора.
  • При несогласии с предъявленными кредитором условиями субсидиарный должник подает в суд претензию. Основной должник автоматически становится соответчиком.
  • Долг в установленном судом размере выплачивается субсидиарным должником или взыскивается с него.

Что могут забрать

Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего:

  • Определяется размер долгов перед каждым кредитором.
  • Формируется конкурсная масса из имущества банкрота, подлежащего продаже на аукционе.
  • Если денежных средств после реализации активов не хватает для расчета со всеми кредиторами, выявляют круг лиц, повлиявших на банкротство фирмы.
  • Этих лиц привлекают к ответственности, что возможно в течение трех лет после банкротства.

Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.

Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.

Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы кредиторы не имели претензий к руководству или главному бухгалтеру, важно помнить о некоторых принципах.

Следите за документацией — сразу восстанавливайте утерянные бумаги, копии, договора. Если вы нанятый сотрудник, главный бухгалтер, то необходимо заранее формировать доказательную базу по всем сомнительным на ваш взгляд сделкам для доказательства вашей непричастности к ним.

Например, вы проявили должную осмотрительность в отношении некого контрагента и выявили, что у него есть признаки фирмы-однодневки, предупредили об этом руководство, но оно проигнорировало ваши сведения и заключили договор поставки. У вас должны быть оригиналы документов: как вы предупредили руководство (служебная записка, направленное по почте письмо и т.д.). При возникновении субсидиарной ответственности у вас будет доказательная база, которую вы предъявите в суде.

Читайте также:
Учредитель траста: что это такое, описание и особенности

Не увлекайтесь фиктивными сделками — итог может оказаться серьезнее сиюминутной выгоды. Сэкономив на налогах сегодня, не нужно забывать о рисках в течение трех лет. Да, они могут наступить и обернуться полным фиаско для вас. Поэтому планируйте свою деятельность, просчитывайте все возможные негативные последствия.

Не пытайтесь скрываться от кредиторов — порой лучше разобраться с выставленными требованиями. Например, иногда получается оспорить претензии, указав на их несвоевременность или доказав свою непричастность. Также можно пойти на мировую и договориться с кредитором о графике выплаты долга. Хороший юрист или адвокат вам будет только в помощь. Не пренебрегайте их услугами.
И главное: не паникуйте, не бездействуйте, доказывайте свою правоту.

Алла Семенова, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Субсидиарная ответственность и условия ее возникновения

Больше материалов по теме «Банкротство» вы можете получить в системе КонсультантПлюс .

  1. Как следует понимать субсидиарную ответственность
  2. Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность
  3. Субсидиарная ответственность при банкротстве
  4. Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Ведение бизнеса всегда сопряжено с определенными рисками, которые могут привести к убыткам и, как следствие, к банкротству. На такой случай гражданским правом предусмотрена субсидиарная ответственность, призванная защитить интересы кредитора на случай неисполнения основным должником своих обязанностей.

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

  • заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
  • кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
  • должник не реагирует на полученную претензию;
  • кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
  • субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
  • если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

  1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
  2. Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

  • участники;
  • генеральный директор;
  • члены совета директоров;
  • главный бухгалтер;
  • собственник имущества должника;
  • председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

  • отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
  • несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
  • не подано заявление о банкротстве.
Читайте также:
Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления

Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность возникнет, если:

  • судом вынесено решение о несостоятельности организации;
  • точно определены суммы долга по каждому из обязательств;
  • конкурсная масса сформирована и реализована.

Такой порядок нужен при расчете размера общей задолженности, возлагаемой на субсидиарное лицо, которая определяется вычитанием суммы денежных средств от реализованного имущества из размера совокупных обязательств. Если полученная разница будет отрицательной, значит, субсидиарная ответственность возникнуть не сможет, что соответствует положениям закона «О банкротстве».

Следовательно, все попытки привлечь виновных к ответственности до продажи конкурсной массы считаются преждевременными.

Важно! Инициатором привлечения может выступить любое заинтересованное лицо. Но подавать соответствующий иск имеет право только арбитражный управляющий. Если он этого не сделал, право переходит к кредиторам и ФНС.

Таким образом, схема привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве производится следующим образом:

  • Арбитражный управляющий анализирует и выявляет все обстоятельства несостоятельности организации: законность заключенных сделок, состояние финансовой отчетности, сведения о сотрудниках и т.д.
  • После выявления всех задолженностей и продажи имущества предприятия конкурсный управляющий может подать исковое заявление с целью привлечения некомпетентных руководителей к ответственности. Также он вправе инициировать проведение экспертизы, выявляющей преднамеренное банкротство.
  • Если арбитражный управляющий бездействует или не выявляет обстоятельства банкротства, кредитор имеет право ходатайствовать о проведении экспертизы на выявление обстоятельств, которые дадут ему право подачи иска в арбитражный суд.

Если суд вынес решение о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности, они будут отвечать всем имуществом. Иных мер наказания за банкротство в России не предусмотрено.

Субсидиарная ответственность собственников бизнеса при банкротстве: как защититься?

Адвокат (адвокатская палата города Москвы), управляющий партнер юридической фирмы “Григорьев и партнеры”

специально для ГАРАНТ.РУ

Если посмотреть заголовки юридической публицистики последних лет, то может сложиться впечатление, что субсидиарная ответственность – это настоящий бич собственников бизнеса, то, что практически неминуемо ждет каждого, кто связан с управленческой деятельностью. Юристы и арбитражные управляющие наперебой пугают своих потенциальных клиентов, грозя им “субсидиарной карой”, с трибун юридических конференций. Так ли это и какие существуют проблемы и пробелы в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности разберем в этой колонке.

В первую очередь, чтобы быть объективными в оценке “бедствия”, обратимся к статистике. По данным ЕФРСБ количество удовлетворенных заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности остается неизменным уже третий год подряд и составляет около 40% от всех поданных заявлений. При этом существенный, почти в 2 раза, рост количества решений о привлечении произошел по итогам 2018 года и составил 38% против 22% годом ранее.

Таким образом, объективные цифры говорят о том, что суды привлекают собственников бизнеса к субсидиарной ответственности менее чем в половине случаев. То есть статистический шанс защититься от этой напасти составляет больше 50%, что уже неплохо.

Однако, одной статистикой судебный процесс не выиграть. Поэтому предлагаю предпринять небольшое исследование законодательства и его судебной трактовки, которое возможно поможет при защите доверителей от привлечения к ответственности.

Для начала обратимся к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон № 127-ФЗ), который в действующей редакции предусматривает всего 2 основания для привлечения к ответственности:

  • несвоевременная подача или неподача заявления о банкротстве (ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ);
  • отсутствие расчетов с кредиторами в процедуре банкротства (ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ).

Поскольку дела о банкротстве нередко рассматриваются более 5 лет, то в некоторых случаях может применяться старая редакция Закона № 127-ФЗ, что требует тщательного анализа периода вменяемых ответчику деяний в каждом отдельном случае с целью определения норм, подлежащих применению и, в частности, срока исковой давности.

Несвоевременная подача заявления о собственном банкротстве

Статья 61.12 Закона № 127-ФЗ на первый взгляд устанавливает достаточно ясное основание – факт отсутствия заявления о банкротстве организации в условиях наступившей неплатежеспособности или несвоевременная подача такого заявления. Однако, первая же трудность, с которой приходится сталкиваться при доказывании данного основания – это установление даты, в которую возникла обязанность обратиться с заявлением о банкротстве. При этом ст. 61.12 отсылает нас к ст. 9 Закона № 127-ФЗ, которая содержит перечень случаев, порождающих такую обязанность.

Однако, во-первых данный перечень открытый. Во-вторых, критерии, которые там указаны, носят субъективный характер, их сложно обосновать и доказать.

Разберем для примера лишь один случай, предусмотренный абз. 6 п. 1 ст. 9 Закона № 127-ФЗ: должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Определение недостаточности имущества содержится в ст. 2 Закона № 127-ФЗ: превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; понятие неплатежеспособности содержится там же: прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом указанная норма содержит презумпцию недостаточности денежных средств.

Долгое время арбитражные суды достаточно формально подходили к данному критерию и руководствовались признаками, установленными в ст. 3 Закона № 127-ФЗ: неисполнение должником обязательств перед контрагентами или работниками в течение 3 месяцев. Однако, с развитием практики сложилась тенденция отхода от формализма.

Так, в 2020 году Верховный Суд Российской Федерации в одном из дел указал, что само по себе возникновение задолженности перед контрагентами в отдельные временные периоды является типичным для предпринимательской деятельности (Определение Верховного Суда РФ от 30 июля 2020 г. № 310-ЭС20-8456 по делу № А08-1410/2019).

В другом деле суды сочли, что неоплата долга отдельному кредитору не может отождествляться с наступившей неплатежеспособностью (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 2 июля 2020 г. № Ф08-4737/2020 по делу № А32-1940/2019). Определением Верховного Суда РФ от 8 октября 2020 г. № 308-ЭС20-14426 было отказано в передаче дела № А32-1940/2019 в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления.

Читайте также:
Передача прав по ценной бумаге

Указанные позиции ВС РФ были успешно использованы автором при выстраивании линии защиты в двух делах, одно из которых прошло судебный контроль в трех инстанциях (последний судебный акт – Постановление арбитражного суда Московского округа от 28 июня 2021 г. по делу № А41-25946/2020), а второе завершилось на стадии апелляции (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2021 г. по делу № А41-25690/2020).

Такой уход от формального подхода к признаку неплатежеспособности безусловно является прогрессом. Однако, введенное ВС РФ (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 20 июля 2017 г. № 309-ЭС17-1801 по делу № А50-5458/2015) в судебную практику понятие “объективное банкротство” несильно исправило ситуацию с установлением момента наступления неплатежеспособности, который по настоящее время является дискуссионной темой как в научных кругах, так и при рассмотрении судом конкретного дела.

Невозможность полного погашения требований кредиторов в деле о банкротстве

Указанное основание на первый взгляд сформулировано достаточно странно. Поскольку процедура банкротства уже предполагает, что кредиторы не получат полного удовлетворения в силу наступившей неплатежеспособности организации.

Не спасает ситуацию и указание в п. 1 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ на виновные действия или бездействия контролирующего должника лица, как основание для привлечения к ответственности, поскольку Закон № 127-ФЗ не содержит какого-либо перечня подобных действия (бездействий). Существует лишь презумпция вины, которая установлена ч. 2 этой же статьи, и “срабатывает” в суде при наличии одного из перечисленных в этой норме обстоятельств.

Указанная презумпция призвана облегчить процесс доказывания для арбитражных управляющих (или кредиторов). Однако, данная презумпция является опровержимой, то есть может быть преодолена ответчиком в ходе рассмотрения дела.

Например, подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ может быть опровергнут представлением бывшим руководителем должника доказательств невозможности исполнить обязанность о передаче документации должника конкурсному управляющему вследствие объективных факторов, находящихся вне его контроля, например при наличии уголовного дела, в рамках которого следователем были изъяты соответствующие документы (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 30 сентября 2019 № 305-ЭС19-10079 по делу № А41-87043/2015).

Говоря о презумпциях, предусмотренных главой III.2 Закона о банкротстве, необходимо вслед за ВС РФ (Определение Верховного Суда РФ от 22 июня 2020 г. по делу № 307-ЭС19-18723(2,3) напомнить, что их основная цель – распределить бремя доказывания среди участников процесса, как правило, переложив это бремя на более информированную сторону. Общая направленность этих презумпций – обвинительная. Это означает, что не заявитель должен доказывать наличие вины ответчиков, а ответчики (лица, привлекаемые к субсидиарной ответственности) должны доказывать отсутствие вины, то есть опровергать презумпции соответствующими доказательствами. Непонимание этого важного положения Закона о банкротстве, наверное в половине случаев, приводит к отсутствию качественно выстроенной защиты ответчиков и привлечению их к субсидиарной ответственности в “полуавтоматическом режиме”.

Кроме уже указанной презумпции ч. 2 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ, необходимо отметить следующие:

  • презумпция контролирующего должника лица – лица указанные в п. 4 ст. 61.10 Закона № 127-ФЗ считаются КДЛ, пока не доказано иное,
  • презумпция наличия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и неподачей (несвоевременной подачей) заявления о банкротстве – может быть опровергнута в силу указания п. 2 ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ .

Однако, с учетом уже упоминавшейся специфики применения редакции Закона № 127-ФЗ, существует проблема отнесения данных презумпций к процессуальному или материальному праву. Согласно п. 3 ст. 4 Федерального закона от 29 июля 2017 № 266-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “О несостоятельности (банкротстве)” и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях” в совокупности с ч. 4 ст. 3 Арбитражного процессуального кодекса, к рассматриваемым в настоящий момент спорам применяется действующее процессуальное право.

При этом, материальное право должно применяться в редакции закона, действовавшей в момент исследуемых судом действий (бездействий) ответчика, о чем говорит подход, изложенный в пункте 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 апреля 2010 г. № 137, и нашедший свое отражение в судебной практике (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 сентября 2020 г. № Ф05-13870/2020 по делу № А41-40498/2018, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17 сентября 2020 г. № Ф05-16080/2017 по делу № А41-27065/2017, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 сентября 2020 № Ф05-13314/2020 по делу № А40-113935/2018).

Таким образом, сторонники отнесения презумпций к нормам процессуального права готовы применять их во всех без исключения спорах о субсидиарной ответственности. В тоже время, сторонники точки зрения, что презумпции – это нормы материального права, считают неоправданным их применение в спорах об обстоятельствах имевших место до появления в Законе № 127-ФЗ соответствующих презумпций.

Возвращаясь к вопросу вины привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц, в частности к ее доказыванию и установлению, необходимо отметить, что даже несмотря на имеющееся в распоряжении судов Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 “О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве”, с установлением вины все еще имеются большие трудности. В практике ВС РФ по несколько раз в год встречаются кейсы в которых Суд отменяет нижестоящие решения как о привлечении к ответственности, так и об освобождении от нее.

Регулярно анализируя такие кейсы автор колонки выработал метод использования судебной практики от “противного”, когда даже “обвинительное” Определение ВС РФ может быть использовано при защите доверителей от субсидиарной ответственности.

Читайте также:
Тайное голосование: что это такое, описание и особенности

Так например в уже упоминавшемся Определении Верховного Суда РФ от 22 июня 2020 г. по делу № 307-ЭС19-18723(2,3) можно взять на вооружение 3 критерия для установления того, повлекло ли поведение ответчиков банкротство должника, которые выделил ВС РФ на основе Постановления Пленума от 21 декабря 2017 г. № 53:

  1. наличие у ответчика возможности оказывать существенное влияние на деятельность должника (что, например, исключает из круга потенциальных ответчиков рядовых сотрудников, менеджмент среднего звена, миноритарных акционеров и т.д., при условии, что формальный статус этих лиц соответствует их роли и выполняемым функциям);
  2. реализация ответчиком соответствующих полномочий привела (ведет) к негативным для должника и его кредиторов последствиям; масштаб негативных последствий соотносится с масштабами деятельности должника, то есть способен кардинально изменить структуру его имущества в качественно иное – банкротное – состояние (однако не могут быть признаны в качестве оснований для субсидиарной ответственности действия по совершению, хоть и не выгодных, но несущественных по своим размерам и последствиям для должника сделки);
  3. ответчик является инициатором такого поведения и (или) потенциальным выгодоприобретателем возникших в связи с этим негативных последствий.

Процедура привлечения к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве

Рассуждая о проблемах привлечения к субсидиарной ответственности, нельзя пройти стороной новую для кредиторов возможность привлекать к субсидиарной ответственности вне дела о банкротстве, например после его завершения или даже минуя этот длительный процесс.

Здесь необходимо отметить недостатки юридической техники законодателя. Так, например, п. 1 ст. 61.19 Закона № 127-ФЗ, который устанавливает круг лиц, имеющих право обратиться с соответствующим заявлением, содержит отсылочную норму на п. 3 ст. 61.14 Закона № 127-ФЗ, который касается только одного основания для привлечения к субсидиарной ответственности – по ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ.

При этом п. 4 ст. 61.14 Закона № 127-ФЗ содержит указание на круг лиц, которые также могут обратиться с соответствующим заявлением уже на основании ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ.

Однако, сравнение текста этих двух пунктов (п. 3 и п. 4) указанной ст. 61.14 Закона № 127-ФЗ, не позволяет однозначно установить может ли заявитель по делу о банкротстве обратиться с заявлением по основанию ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ в случае прекращения производства по делу о банкротстве до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве (то есть на стадии рассмотрения судом обоснованности заявления).

Также, у судов возникают трудности с применением процессуальных норм. Несмотря на прямое указание подп. 2 п. 4 ст. 61.19, п. 5 ст. 61.19 Закона № 127-ФЗ на применение правил обычного искового производства или правил рассмотрения “групповых исков” (глава 28.2 АПК РФ), суды смешивают процессуальные нормы АПК РФ и Закона № 127-ФЗ. Например, по иску, рассмотренному вне рамок дела о банкротстве, в качестве итогового судебного акта выносится определение суда (как в деле о банкротстве), а не решение (как в исковом производстве), что в свою очередь влияет на процессуальные сроки для обжалования.

Кроме этого, суды часто не используют презумпции, упомянутые выше и в “отказных” решениях указывают, что истцом не были доказаны обстоятельства, которые на самом деле презюмируются Законом № 127-ФЗ и, вообще говоря, должны опровергаться ответчиком.

Больше вопросов чем ответов

Именно такой фразой хочется завершить наши небольшие рассуждения. Обилие количества дел о привлечении к субсидиарной ответственности, прошедших все 3 инстанции и доходящих до ВС РФ, говорит не только об актуальности этого института возмещения ущерба кредиторам, но и о сложности споров и о несовершенстве законодательства.

Вместе с этим, для юриста, защищающего ответчиков по таким делам, несмотря на казалось бы негативный тренд, существует достаточно возможностей использовать в своей работе весь инструментарий от нахождения пробелов в Законе № 127-ФЗ, до использования в своих процессуальных документах правовых позиций ВС РФ, взятых даже из негативной судебной практики.

Что такое субсидиарная ответственность

Нередко собственники предприятий (юридических лиц), преследуя те или иные корыстные цели, намеренно ведут финансовые дела так, что предприятия оказываются на грани банкротства. При этом они твердо убеждены в том, что доведение компании до финансовой несостоятельности пройдет для них абсолютно безнаказанно.

Однако, не стоит заблуждаться: за безответственное отношение к финансам, приводящее к неисполнению обязательств юридического лица перед кредиторами, закон предусматривает наказание, регулируемое институтом субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность: средство «страхования» кредиторов

Юридическое понятие «субсидиарная ответственность» подразумевает вид ответственности руководителя предприятия (юридического лица) за невыплату данным предприятием задолженности перед кредиторами.

Название «субсидиарная» берет свои корни в латинском слове «subsidiarus», что означает «вспомогательный», «запасной», и с точки зрения гражданского права РФ такая ответственность есть ни что иное как дополнительная ответственность по отношению к той, которая накладывается на главного правонарушителя перед потерпевшим. Таким образом, применительно к банкротству, данный вид ответственности действительно служит своего рода «страховкой» для кредиторов, защищая их интересы следующим образом:

— предоставляя право на взыскание задолженности с иного обязанного лица, в случае, когда основное лицо не в состоянии ее погасить
— возлагая дополнительную ответственность на других членов юридического лица при неспособности главного ответчика расплатиться по долговым обязательствам

При этом специфика института субсидиарной ответственности лежит в его компенсаторной направленности. Так, далеко не всегда физическое лицо, на которое возлагается дополнительная ответственность, действительно оказывается «сообщником» в нанесении вреда имуществу потерпевшего. Тем не менее, согласно статьям 325, 399 Гражданского Кодекса РФ, Федеральным Законом №127 и другим законодательным материалам, а также в соответствии с юридической практикой, субсидиарная ответственность служит надежным инструментом защиты кредиторов, а также уполномоченных органов, от непогашенных долгов.

Читайте также:
Страховые фонды: что это такое, описание и особенности

Кому может грозить субсидиарная ответственность?

Кредиторам следует знать, что привлечь к дополнительной (субсидиарной) ответственности возможно всех лиц, которые так или иначе принимают участие в управлении предприятием. Это, в частности:

— учредители предприятия (юридического лица)
— руководитель юридического лица
— собственник имущества юридического лица
— члены управляющих органов юридического лица
— члены контролирующих органов предприятия (лица, имеющие свыше 50% акций АО, уставного капитала и др.)
— глава ликвидационной комиссии предприятия

При этом к субсидиарной ответственности может быть привлечено как одно, так и несколько лиц из вышеуказанного списка, и, соответственно, их финансовая ответственность будет персональной либо солидарной.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства

Многие кредиторы убеждены, что если процедура банкротства предприятия уже инициирована, то это означает, что в целях погашения возникшей задолженности можно смело иметь виды на личное имущество и кошелек его руководителя. Однако привлечь главу компании-должника к субсидиарному виду ответственности получится лишь при стечении воедино следующих обстоятельств:

— существует официальный документ – судебное решение о признании предприятия банкротом
— размер финансовых требований кредиторов предприятия установлены
— конкурсная масса сформирована и реализована

Следовательно, дополнительная ответственность главы предприятия и иных вышеуказанных лиц и/или группы лиц возникает только в условиях, когда имущества должника недостаточно для покрытия долгов, и только на разницу, возникающую между требованиями кредиторов и теми денежными средствами, которые выручены после реализации конкурсной массы предприятия-должника.

Возможно ли избежать субсидиарной ответственности?

Успешный исход банкротства во многом зависит от опыта и мастерства арбитражного управляющего. Его грамотное ведение процедуры может позволить руководителю предприятия-должника если не избежать дополнительной ответственности, то по крайней мере извлечь для погашения долгов максимум денежных средств из реализации конкурсной массы предприятия, с тем, чтобы сократить размер своей персональной финансовой ответственности.

Также арбитражный управляющий может существенно повлиять на решения собрания кредиторов в сторону сокращения задолженности, смягчения условий ее погашения и др.

Верный выбор управляющего – едва ли не решающее условие успеха. Компания «СВ-банкротство» поможет вам сделать верный выбор.

Субсидиарная ответственность и условия ее возникновения

Больше материалов по теме «Банкротство» вы можете получить в системе КонсультантПлюс .

  1. Как следует понимать субсидиарную ответственность
  2. Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность
  3. Субсидиарная ответственность при банкротстве
  4. Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Ведение бизнеса всегда сопряжено с определенными рисками, которые могут привести к убыткам и, как следствие, к банкротству. На такой случай гражданским правом предусмотрена субсидиарная ответственность, призванная защитить интересы кредитора на случай неисполнения основным должником своих обязанностей.

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

  • заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
  • кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
  • должник не реагирует на полученную претензию;
  • кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
  • субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
  • если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

  1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
  2. Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

Читайте также:
Служебная дисциплина: что это такое, описание и особенности

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

  • участники;
  • генеральный директор;
  • члены совета директоров;
  • главный бухгалтер;
  • собственник имущества должника;
  • председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

  • отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
  • несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
  • не подано заявление о банкротстве.

Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность возникнет, если:

  • судом вынесено решение о несостоятельности организации;
  • точно определены суммы долга по каждому из обязательств;
  • конкурсная масса сформирована и реализована.

Такой порядок нужен при расчете размера общей задолженности, возлагаемой на субсидиарное лицо, которая определяется вычитанием суммы денежных средств от реализованного имущества из размера совокупных обязательств. Если полученная разница будет отрицательной, значит, субсидиарная ответственность возникнуть не сможет, что соответствует положениям закона «О банкротстве».

Следовательно, все попытки привлечь виновных к ответственности до продажи конкурсной массы считаются преждевременными.

Важно! Инициатором привлечения может выступить любое заинтересованное лицо. Но подавать соответствующий иск имеет право только арбитражный управляющий. Если он этого не сделал, право переходит к кредиторам и ФНС.

Таким образом, схема привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве производится следующим образом:

  • Арбитражный управляющий анализирует и выявляет все обстоятельства несостоятельности организации: законность заключенных сделок, состояние финансовой отчетности, сведения о сотрудниках и т.д.
  • После выявления всех задолженностей и продажи имущества предприятия конкурсный управляющий может подать исковое заявление с целью привлечения некомпетентных руководителей к ответственности. Также он вправе инициировать проведение экспертизы, выявляющей преднамеренное банкротство.
  • Если арбитражный управляющий бездействует или не выявляет обстоятельства банкротства, кредитор имеет право ходатайствовать о проведении экспертизы на выявление обстоятельств, которые дадут ему право подачи иска в арбитражный суд.

Если суд вынес решение о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности, они будут отвечать всем имуществом. Иных мер наказания за банкротство в России не предусмотрено.

Субсидиарная ответственность: кого привлекают и как избежать

Многие руководители думают, что субсидиарка — это страшная сказка и не более того. Если вы тоже так считаете, то стоит лучше разобраться в этой теме. Субсидиарную ответственность можно предупредить и обезопасить себя, нужно только разобраться, как это делать.

Субсидиарная ответственность — вид ответственности, который позволяет взыскать долг не только с должника, но и с любого лица, контролирующего его.

Например, компанию А признали банкротом и начали в отношении нее конкурсное производство. Если активов компании не хватает для того, чтобы рассчитаться с кредиторами, то оставшуюся часть денежных средств можно взыскать с ее руководства.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:

  • собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;
  • поручители по кредитам физических и юридических лиц;
  • руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к банкротству можно доказать;
  • юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.

Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора

Причастность к банкротству доказывают с помощью заключенных договоров и выполненных/невыполненных работ (услуг), по актам выполненных работ (услуг), по факту перечислений за работы, услуги,по протоколам собраний,на которых принимались решения, по изданным приказам.

Руководители несут субсидиарную ответственность, если удастся доказать, что:

  • совершенные сделки принесли убытки, например, закупили материалов за 1 млн руб. и продали за 500 000 — здесь вызывает сомнение экономическая обоснованность и чистота сделки;
  • заключены договоры с сомнительными контрагентами, либо проведена фиктивная сделка;
  • отсутствие документов: если подтверждающих документов не хватает, суд привлечет руководство к субсидиарной ответственности;
  • единолично совершались сделки, требующие одобрения совета директоров или учредителей;
  • установлена неплатежеспособность предприятия, а о предстоящем банкротстве своевременно не заявлено — руководитель обязан заявить в арбитражный суд о банкротстве не позднее, чем через 30 дней с момента, когда установлена невозможность расчетов с кредиторами.

Основной фактор в доказательстве вины — причинение умышленного вреда экономическому положению фирмы.

Но ошибки в управлении, в учете, совершенные не сознательно и не с целью доведения до банкротства, суд может оправдать.

Ответственность главного бухгалтера

Субсидиарка в отношении главбуха также предусмотрена, если он давал финансовые указания руководству или несвоевременно сообщил об убытках и финансовой несостоятельности.

Также субсидиарная ответственность грозит главному бухгалтеру, если он:

  • являлся членом исполнительного органа, например, cовета директоров;
  • получал выгоду от незаконных действий, намеренно уклонялся от оплаты долгов;
  • допускал ошибки в отчетности либо потерял (скрыл) бухгалтерские и финансовые документы;
  • владел или имел право распоряжаться более 50 % акций, долей или уставного капитала компании.

Неважно, работал ли бухгалтер по трудовому договору, договору ГПХ или он фрилансер. Если суд докажет причастность бухгалтера к банкротству, субсидиарная ответственность наступит.

Читайте также:
Страховые фонды: что это такое, описание и особенности

Родственники субсидиарного ответчика

Список потенциальных субъектов субсидиарной ответственности не ограничивается одними руководителями. Виновными в банкротстве компании могут признать бывших руководителей (которые уволились в течение двух лет до банкротства организации), родственников, друзей, контрагентов —всех, кто мог повлиять на принятие решений, быть в цепочке заключенных сделок и получить от этого выгоду.

Оцените финансовые показатели бизнеса, получите советы по их улучшению, прогнозируйте прибыль

Субсидиарная ответственность собственника имущества наступит, если будет подтверждено, что на деньги компании приобретались в частное пользование недвижимость, транспорт и другие ценности. Доказать причастность к банкротству предприятия сторонних лиц, находящихся в тени, несложно.

Рассмотрим некоторые очевидные ситуации:

  • За время руководства компанией неким гражданином у его родственников появились крупные суммы на счетах, дорогостоящее имущество. Либо руководитель оформлял купленное на себя, а потом дарил близким. Такие сделки оспорят, а все подаренное заберут.
  • У родственников (супругов, детей, родителей) руководителя нет больших доходов, но вдруг после снятия денег со счетов компании у них появляются дома, машины, акции, облигации. Кредиторы могут доказать, что все это — подарки за счет разорившегося предприятия. Итог тот же — все заберут.
  • У родственников есть свой бизнес. Но суд все равно будет проверять, не участвовало ли данное предприятие в сделках банкротившейся компании. Если сделки не осуществлялись либо подтверждаются выписками со счетов, вступлением в наследство и так далее, собственник бизнеса не несет субсидиарной ответственности.

Ответственность по обязательствам юридического лица несут только те, кто действительно причастен к ухудшению финансового положения фирмы. Просто так по случаю разорения компании родственников учредителей, директоров или других сотрудников никто к выплате долгов не привлечет. Если никаких сомнительных сделок не было, опасаться нечего.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности

Среди кредиторов могут быть:

  • банки;
  • поставщики, которым не заплатили за товар;
  • работники, оставшиеся без зарплаты;
  • любой, кто выступает обманутым взыскателем.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности следующий:

  • Кредитор направляет должнику письменную претензию о сумме долга и сроках ее срочного погашения.
  • Если должник оставляет претензию без ответа или сообщает о том, что не может исполнить обязательства, при этом не дает конкретных сроков и других гарантий, кредитор обращается к субсидиарному должнику с требованием о выплате.
  • Последний направляет основному должнику уведомление о требованиях кредитора.
  • При несогласии с предъявленными кредитором условиями субсидиарный должник подает в суд претензию. Основной должник автоматически становится соответчиком.
  • Долг в установленном судом размере выплачивается субсидиарным должником или взыскивается с него.

Что могут забрать

Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего:

  • Определяется размер долгов перед каждым кредитором.
  • Формируется конкурсная масса из имущества банкрота, подлежащего продаже на аукционе.
  • Если денежных средств после реализации активов не хватает для расчета со всеми кредиторами, выявляют круг лиц, повлиявших на банкротство фирмы.
  • Этих лиц привлекают к ответственности, что возможно в течение трех лет после банкротства.

Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.

Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.

Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы кредиторы не имели претензий к руководству или главному бухгалтеру, важно помнить о некоторых принципах.

Следите за документацией — сразу восстанавливайте утерянные бумаги, копии, договора. Если вы нанятый сотрудник, главный бухгалтер, то необходимо заранее формировать доказательную базу по всем сомнительным на ваш взгляд сделкам для доказательства вашей непричастности к ним.

Например, вы проявили должную осмотрительность в отношении некого контрагента и выявили, что у него есть признаки фирмы-однодневки, предупредили об этом руководство, но оно проигнорировало ваши сведения и заключили договор поставки. У вас должны быть оригиналы документов: как вы предупредили руководство (служебная записка, направленное по почте письмо и т.д.). При возникновении субсидиарной ответственности у вас будет доказательная база, которую вы предъявите в суде.

Не увлекайтесь фиктивными сделками — итог может оказаться серьезнее сиюминутной выгоды. Сэкономив на налогах сегодня, не нужно забывать о рисках в течение трех лет. Да, они могут наступить и обернуться полным фиаско для вас. Поэтому планируйте свою деятельность, просчитывайте все возможные негативные последствия.

Не пытайтесь скрываться от кредиторов — порой лучше разобраться с выставленными требованиями. Например, иногда получается оспорить претензии, указав на их несвоевременность или доказав свою непричастность. Также можно пойти на мировую и договориться с кредитором о графике выплаты долга. Хороший юрист или адвокат вам будет только в помощь. Не пренебрегайте их услугами.
И главное: не паникуйте, не бездействуйте, доказывайте свою правоту.

Алла Семенова, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: