Торговый обычай: что это такое, описание и особенности

Международное частное право

Международный торговый обычай

Во внешнеторговых сделках широко применяются международные обычаи — и в тех случаях, когда их применение оговорено сторонами, и тогда, когда применение обычая просто соответствует содержанию отношений по договору. Наличие обычая может доказываться сторонами в споре, устанавливаться судом или арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай является правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке. В области международной торговли различают два вида обычаев:

  1. Обычаи, являющиеся унифицированными международными материально-правовыми нормами.
  2. Обычаи, применяемые во внешней торговле, но вследствие своих национальных особенностей не являющиеся нормами международного характера, а по существу представляющие собой национальные обычаи внешней торговли. Применяются в случаях, когда коллизионная норма отсылает именно к данному национальному праву.

Зачастую трудно сказать, является ли данный обычай единообразно применяемым всеми государствами или особенности его применения настолько существенно отличаются в разных государствах, что следует говорить о национальной дифференциации торгового обычая, о распадении международного обычая на ряд сходных, но при этом самостоятельных национальных обычаев.

Нельзя смешивать формуляры или типовые контракты, выработанные крупными объединениями в определенных областях торговли, с обычаями, но необходимо признать, что в международной торговле новые виды контрактов первоначально зародились под влиянием и в виде таких формуляров (например, условия заморской торговли СИФ и ФОБ). Первоначально сделка на условиях СИФ означала, что в цену товара включаются не только его стоимость, но и страхование, и фрахт.

В настоящее время СИФ — это особый вид контракта, в котором на специальных основаниях разрешаются основные вопросы купли-продажи: момент перехода риска случайной гибели, порядок расчетов и т.д. Сделки на условиях СИФ регламентируются унифицированными правилами — Варшавско-Оксфордскими правилами по сделкам СИФ 1927-1932 гг. Эти правила превратили условие СИФ в обычай международной торговли, имеющий и специфические национальные особенности, и общие для всех государств черты.

Общая черта всех международных торговых обычаев — момент перехода риска случайной гибели или порчи вещи отделен от момента перехода права собственности и устанавливается независимо от него. Переход риска связан с выполнением продавцом всех его обязательств по контракту, а не с моментом перехода права собственности. Если в деле возникают только вопросы, одинаково разрешаемые на основе данного вида обычая в разных странах, то такой обычай имеет международный характер и устраняет само возникновение коллизионного вопроса.

В международном публичном и международном частном праве часто употребляется термин «обыкновение». Его следует отличать от обычаев. Обыкновение — это единообразные устойчивые правила, всеобщая практика, не имеющая юридической силы. Как правило, формирование обыкновения представляет собой первую стадию установления обычной нормы права. Обычай — это также всеобщая практика, но признанная в качестве правовой нормы (ст. 38 Статута Международного Суда ООН). Процесс превращения обыкновения в обычную норму права предполагает обязательное признание его в качестве юридической нормы на международном или национальном уровне.

Обычай относится к устной категории источников права, но все международные и национальные правовые обычаи фиксируются в письменной форме (в судебной и арбитражной практике, путем установления обычных терминов формуляров и типовых контрактов, в сборниках сведений о международных торговых обычаях, в «сводах» торговых обычаев, в частных неофициальных кодификациях международных обычаев). Именно письменная фиксация международных и национальных обычаев в ненормативной форме и представляет собой признание обыкновения в качестве нормы права.

Торговый обычай

Торговый обычай ( custom in trade ) – общепризнанное правило, сложившееся в сфере торгового обмена на основании длительного, систематического и единообразного регулирования конкретных фактических отношений. Обычаи являются источниками права, хотя нигде не зафиксированы. Этим обычаи отличаются от норм закона. Они, как правило, публикуются в справочной и иной специальной литературе.

Торговые обычаи как разновидность международно-правовых обычаев широко применяются во внешнеторговом обороте. Прямые отсылки к ним содержатся в ряде международных соглашений с участием Российской Федерации, а также в актах, регулирующих порядок разрешения споров по договорам международной купли-продажи товаров, например, в Венской конвенции 1980 г . (ст.9).

Постоянно действующий в России арбитражный орган – Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе Российской Федерации “О международном коммерческом арбитраже” от 7 июля 1993 г . предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры с учетом торговых обычаев (п. 3 ст. 28)*.

Читайте также:
Римское право: что это такое, описание и особенности

* См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. – 1993. – № 32. – Ст. 1240.

Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:

• такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор;

• к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;

• применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре;

• когда в нормах права, подлежащего применению к спорному отношению, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условий, относящихся к спору;

• если обычай не противоречит обязательным для участников соответствующего правоотношения положениям законодательства или договору.

В российском законодательстве используется понятие обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ). Им признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. Например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п. Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.)*. Ст. 5 ГК РФ имеет в виду такие правила поведения, которые должны быть известны сторонам, широко применяться, и предприниматели, заключая соответствующий договор, должны о них непременно знать. По российскому законодательству суд не только может, но и обязан при обнаружении в нормативном правовом акте пробела, который не восполняется договором, применить обычаи делового оборота (ст. 5, 6 ГК РФ). По очередности применения обычаи находятся в ряду после нормативных правовых актов и договоров. Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства, т. е. если они противоречат императивным нормам.

* См.: п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г . № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ” //Вестник Арбитражного Суда РФ. – 1996. – № 9. – С. 5.

В коммерческой практике также используются торговые обыкновения ( commercial usages ), которые означают заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Например, обыкновения могут регулировать отношения сторон в случае, когда они в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо порта.

Исходя из общих положений разграничение понятий – возможно провести по следующим признакам: обычаи – правила поведения, являющиеся источником права, обыкновения – не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.

При заключении и исполнении внешнеторговых договоров купли-продажи значительную роль играют такие обычаи, сложившиеся в международной торговле, как базисные условия поставки. Толкование ряда терминов содержится в сборнике обычаев Trade Terms , изданном Международной торговой палатой (последняя по времени редакция 1953 г . в Международных правилах по толкованию торговых терминов – “Инкотермс” ( International Commercial Terms ), в частности, последнее их издание 1990 г .*, которое содержит 13 базисных условий.

* Еще в начале XIX в. стали складываться отдельные виды договоров продажи, связанные с морской транспортировкой товаров. Сформировавшись первоначально в виде торговых обыкновений, они получили в дальнейшем отражение в типовых контрактах, в судебной и арбитражной практике разных стран. Международной торговой палатой был опубликован сборник сведений о принятых в ряде стран обычаях и обыкновениях относительно базисов поставки товаров – “Торговые термины”, в котором приведено 10 базисов поставки в 18 странах мира (первое издание – 1923 г ., второе – 1929 г ., третье – 1953 г .). Поскольку в ходе этой работы выявились значительные расхождения в толковании торговых терминов, Палатой была проведена их значительная унификация и в 1936 г . изданы Международные правила с целью унификации торговых терминов – “Инкотермс”. Позже, в 1953, 1967, 1976, 1985 и, наконец, в 1990 гг. были внесены изменения и дополнения с целью приведения этих правил в соответствие с современной международной торговой практикой. В настоящее время “Инкотермс” действует в редакции 1990 г .

Читайте также:
Правила перевозок грузов на железнодорожном транспорте

Необходимо иметь в виду, что “Инкотермс-90” не следует отождествлять с обычаем делового оборота в том понимании, в каком он обозначен в ст. 5 ГК РФ. Существенное различие состоит в том, что в отличие от обычаев делового оборота названные правила применяются только при условии, если стороны включили в договор отсылку к “Инкотермс-90”. В остальных случаях соответствующие положения могут применяться, если они удовлетворяют требованиям, предъявленным ГК РФ к обычаям делового оборота.

“Инкотермс”* получил признание и широко применяется, поскольку предлагаемые в нем толкования отдельных терминов соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся на международном рынке. “Инкотермс” дает толкование только торговым условиям, используемым во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не распространяется на условия договоров перевозки.

* Целью “Инкотермс” является составление международных правил для разъяснения (толкования) наиболее часто используемых условий поставки во внешней торговле, что позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации этих терминов в различных странах.

Главная цель “Инкотермс” – четкое определение условий контракта в отношении обязательств продавца по поставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон контракта. Диапазон базисных условий “Инкотермс” весьма широк и охватывает все необходимые и достаточные варианты – от случая, когда вся ответственность лежит на покупателе, до случая, когда вся ответственность лежит на продавце.

Предлагаемые в правилах “Инкотермс” толкования соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся в международной практике. Правила носят рекомендательный характер, их применение в полном объеме или в какой-то части в контракте зависит от волеизъявления договаривающихся сторон. При несовпадении толкования базисных условий в контракте и “Инкотермс” приоритет имеют условия контракта.

Приняв толкование термина по “Инкотермс” в качестве общей основы контракта, стороны .вместе с тем могут внести в него изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли, или обстоятельствам, сложившимся при заключении контракта. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в контракте, поскольку они могут существенным образом повлиять на уровень цены товара. Стороны могут дополнить контракт условиями, отражающими особенность сделки. Следует иметь в виду главный принцип, на котором основаны правила “Инкотермс”, – минимальная ответственность продавца. Например, если покупатель желает, чтобы продавец взял на себя расширенные обязательства по страховке, необходимо внести в контракт соответствующие дополнительные условия, поскольку ссылка только на правила “Инкотермс” недостаточна. Такие случаи, как нарушение контрактов и их последствия, а также трудные случаи по выяснению владельца товара, остаются вне рассмотрения “Инкотермс”.

Применение “Инкотермс” способствует разрешению проблемы конфликтов между национальными законами и их трактовками с помощью типовых (стандартных) торговых условий и определений, которые предлагаются как “нейтральные” правила.

Торговые обычаи и их значение в международной торговле

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 13 Мая 2013 в 07:55, реферат

Краткое описание

Всякий обычай – правило поведения, признаваемое в силу многократного повторения и социального признания образцом. Хотя обычай – одно из наиболее древних явлений, во многом предопределившее и «изнутри» повлиявшее на формирование права и его развитие, наукой он всегда воспринимался и оценивался неоднозначно, часто даже в рамках одного государства эта категория лишена внутреннего единства

Содержание

Введение……………………………………………………………………. 1
Глава 1.Торговые обычаи и традиции……..……………………………. 2
1.1. Обычаи в международной торговле……………………….…. 2
1.2. Значение торговых обычаев в международной торговле……. 6
1.3. Соотношение закона и торгового обычая и традиций………. 9
Заключение…………………………………………………………….…….13
Список использованных источников и литературы………………. 15

Читайте также:
Должник-банкрот предъявил нам встречный иск
Прикрепленные файлы: 1 файл

реферат по менеджменту.docx

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«Дальневосточный федеральный университет»

ШКОЛА ЭКОНОМИКИ И МЕНЕДЖМЕНТА

Кафедра сервиса и туризма

по дисциплине «Международный менеджмент»

Специальность 100103.65 «Социально-культурный сервис и туризм»

на тему «Торговые обычаи и их значение в международной торговле»

Выполнил студент гр. С1318б

Глава 1.Торговые обычаи и традиции……..……………………………. 2

1.1. Обычаи в международной торговле……………………….…. 2

1.2. Значение торговых обычаев в международной торговле……. 6

1.3. Соотношение закона и торгового обычая и традиций………. 9

Список использованных источников и литературы………………. 15

Всякий обычай – правило поведения, признаваемое в силу многократного повторения и социального признания образцом. Хотя обычай – одно из наиболее древних явлений, во многом предопределившее и «изнутри» повлиявшее на формирование права и его развитие, наукой он всегда воспринимался и оценивался неоднозначно, часто даже в рамках одного государства эта категория лишена внутреннего единства. [9]

Правовые обычаи как особая разновидность обычаев является формой права, обладает юридической нормативностью, установлены качества правила в отношении неопределенного круга лиц и занимает особое место в механизме правового регулирования, при этом на разных исторических этапах и в разных отраслях права их роль и значение различны. [9]

Торговый обычай – правило, сложившееся в сфере торговли на основе постоянного и единообразного повторения фактических отношений. Торговый обычай имеет большое значение в сфере международной торговли и торгового мореплавания. Роль торгового обычая возрастает в регламентации тех сфер внешнеэкономического сотрудничества, которые не регулируются законами. Торговый обычай играет решающую роль при разрешении споров между сторонами в арбитраже.

Торговый обычай должен отвечать требованиям: иметь характер общего правила, быть известным в соответствующей области торговли, определенным по своему содержанию и разумным. Условием применения торгового обычая является знание его сторонами, совершающими сделку.

Торговые обычаи определяют содержание некоторых условий контрактов (при наличии в контрактах неясностей и неточностей).

К торговым обычаям относятся торговые или деловые обыкновения.

Глава 1. ТОРГОВЫЕ ТРАДИЦИИ И ОБЫЧАИ

    1. Обычаи в международной торговле

Международный торговый обычай характеризуется в литературе как единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. О нем говорят как о единообразной международной обычно-правовой норме гражданско-правового характера. Для квалификации правила в качестве международного торгового обычая необходимы два обстоятельства:

1) устойчивая единообразная практика международной торговли;

2) Санкционирование государством такой практики, а именно: возникающего на ее основе правила поведения.

Правовые обычаи как особая разновидность обычаев являются формой (источником) права, обладают юридической нормативностью, установлены в качестве правила в отношении неопределенного круга лиц и занимают особое место в механизме правового регулирования, при этом на разных исторических этапах и в разных отраслях права их роль и значение различны.

Международные обычаи основаны на последовательном и длительном применении одних и тех же правил регулирования сходных общественных отношений. Обычаи – это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. [8]

Традиционно обычай складывается из следующих элементов: длительности существования правила поведения, устойчивости практики его соблюдения многими или всеми участниками международных отношений, которые нарушают сложившееся правило поведения. [8]

В международном праве, иногда именуемом как международное публичное право, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций. Такие международные обычаи рассматриваются в качестве обычаев и в международном частном праве. Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. [2]

В обычае содержатся наиболее важные правила поведения участников международных частных отношений, выдержавшие испытание временем, признаваемые всеми или многими участниками гражданских отношений международного характера. [8]

Читайте также:
Судебный прецедент: что это такое, описание и особенности

Как правило, обычаи не фиксируются в официальной письменной форме, поскольку являются наиболее древней формой существования права.[8]

Международный торговый обычай, как, впрочем, и любой другой источник права, характеризуется двумя признаками: нормативностью, т.е. применением к неопределенному кругу субъектов, и общеобязательностью, т.е. общепризнанностью такой нормы в качестве юридически обязательного правила поведения. [6]

Как правовая норма обычай должен быть широко известен, в противном случае заинтересованной стороне придется доказывать его существование. Международная торговля в эпоху зарождения и развития буржуазных отношений сосредоточивалась в крупных торговых центрах. Регулирование обмена товарами в таких центрах осуществлялось в форме международных торговых обычаев, которые, конечно, не носили характер общемировых, но полностью регулировали торговлю в данном центре и на территории влияния данного центра. Такие обычаи применялись ко всем участникам сделки, независимо от того, кем по национальности был купец. При этом вырабатывались данные обычаи самими купцами. То есть они не являлись международными торговыми обычаями в современном их понимании. Регулирование международной торговли изначально складывалось как материально-правовое регулирование в виде lex mercatoria. Применение систем специальных норм для регулирования международной торговли способствовало и то, что эта система практически не вступала в противоречие с национальными системами права потому, что такие системы носили ещё разобщенный характер. В условиях промышленного капитализма международные хозяйственные отношения, равно как и их правовое регулирование, получили дальнейшее развитие. Международное сотрудничество вышло за рамки торговли и распространилось на сферы транспорта, промышленности, авторского права и т.д. Различие в национальном регулировании указанных сфер деятельности не должно было препятствовать развитию международных отношений. Поэтому возникла объективная потребность в разработке единообразного регулирования указанных отношений, которое объективировалось уже в виде международных торговых обычаев, типовых контрактов и соглашений. Естественно, материально-правовое регулирование охватывало далеко не все вопросы, возникающие в торговом обороте, оставляя место и для национального законодательства, а следовательно, и для коллизионной нормы. Однако общей тенденцией регулирования отношений по международной купле-продаже товаров являлось стремление сторон исключить применение национального права. Данное стремление имеет свое объективное выражение в деятельности международных организаций, направленной на систематическую унификацию коллизионных и материально-правовых норм.

Торговые обычаи, применяемые в предпринимательстве, не находятся в жесткой зависимости от территориального признака и могут быть интернациональными и внутренними (национальными и местными). Различное территориальное проявление торговых обычаев не следует понимать механически и абсолютно. Во-первых, интернациональный характер обычая – не есть простое фактическое совпадение внутренних (национальных) обычаев: для признания обычая интернациональным необходимы наличие устойчивой однообразной международной практики и санкционирование государствами соответствующего правила без изменений. Это же верно и в отношении национальных обычаев, которые не являются простым совпадением местных обычаев. Во-вторых, национальный характер торгового обычая не означает его безусловного общегосударственного признания, а интернационализм торгового обычая не следует понимать как его признание всем населением планеты. [9]

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта. [2]

Торговые (деловые) обыкновения, не являющиеся правовыми обычаями, но используемые по личной инициативе и носящие технологический характер правила поведения, входящие в состав волеизъявления сторон по сделке и соответствующие их намерениям, могут выступать в качестве средства регулирования предпринимательских отношений.

И правовой обычай, и обыкновение – правила, созданные самой жизнью: публичные органы могут лишь придавать официальный характер некоторым обычным правилам, в частности, посредством их обработки (обобщения и документирования в целях унификации), санкционирования и тем самым перевода из разряда обычных регуляторов в разряд правовых обычаев, наконец, учета и использования при разработке правил национальных нормативно-правовых актов и международных нормативных договоров. [9]

1.2. Значение торговых обычаев в международной торговле

Международные обычаи как источник международного частного права занимают особое место в иерархии источников. Совершенно очевидно, что по удельному весу и значимости обычаи уступают место внутригосударственному законодательству и международным договорам, однако в целом ряде случаев именно они незаменимы в качестве правового регулятора. Особенно велико значение международных обычаев при проведении расчетных и гарантийных банковских операций, осуществлении международных коммерческих сделок, выполнении международных морских перевозок. Как отмечалось выше, сложившиеся в практической деятельности обычаи и обыкновения делового оборота подвергаются неофициальной кодификации в рамках Международной торговой палаты (МТП), результатом которой выступают сборники унифицированных правил и обычаев. Следует отметить, что юридическую силу имеет не сам сборник как публикация МТП под определенным номером, а нормы, в нем содержащиеся. К числу таких неофициальных кодификаций относятся Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г.; Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.; Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.; Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г.; унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. Интересно отметить тот факт, что постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ (ТПП РФ) от 28 июня 2001 г. N 117-13 ИНКОТЕРМС-2000 признаны на территории России торговым обычаем.

Читайте также:
Хищение либо вымогательство радио-активных материалов

Во второй половине XX века мир вступил в период глобализации, прежде всего международной экономики. Это получает отражение в новых способах производства, в развитии финансовых рынков, в экспансии мультинациональных компаний, в уменьшении с появлением либеральных и неолиберальных концепций роли государства, его неспособности охватить национальными правовыми нормами глобализированный рынок. Преобладание национально-правового регулирования международных коммерческих контрактов сменяется международно-правовым регулированием в виде международных конвенций; выявленная в конце прошлого столетия недостаточная эффективность международных коллизионных и материально-правовых конвенций обусловила поиск новых регуляторов отношений международного коммерческого оборота, что привело к появлению lex mercatoria и расширению сферы применения торговых обычаев. На смену международно-правовому центризму, когда в центре нормотворчества находились государства, заключавшие международные конвенции, приходит полицентризм и появляются частные участники процесса унификации; происходит переход от государственно-правового регулирования к саморегуляции участников международных коммерческих контрактов, что проявляется в нахождении ими не встречавшихся ранее методов унификации, прежде всего в виде Принципов международных коммерческих договоров, стандартизации или нормализации международных коммерческих контрактов. Такая возможность обусловлена существенным возрастанием значения принципа автономии сторон и изменением концепции свободы договора, реализуемого в рамках международных коммерческих отношений. Возможность практического использования указанных документов российскими участниками внешнеэкономической деятельности следует из предписаний статей 5 и 7 Гражданского кодекса РФ, признавшего после длительного перерыва торговый обычай юридическим регулятором гражданско-правовых отношений (что особенно важно для международных коммерческих отношений), а также включившим в правовую систему нашей страны общепризнанные принципы и нормы международного права. Учитывая, что свобода договора в российском праве была закреплена лишь в Гражданском кодексе Российской Федерации и данный принцип действует со дня его вступления в силу – с 1 января 1995 г., для практической деятельности весьма важным является творческое использование данной свободы для успешной реализации контрактов с иностранными контрагентами. [4]

Следует отметить, что обычай не только самый древний, но и самый гибкий, и следовательно, современный источник международного частного права. Дело в том, что обычай может сформироваться гораздо быстрее, чем писаная норма права. Порой правило поведения скорее сложится на практике, чем найдет выражение в писаном международном документе.
Существуют области международного частного права, в которых обычай занимает особое место, так как отношения в этих областях зачастую регулировались и регулируются с помощью неписаных правил. К таким областям относятся международная торговля, торговое мореплавание, сделки совершаемые через сеть Интернет и т.д. [8]

7. Обычай как источник международного частного права. Обычаи международной торговли. Обычаи делового оборота.

Как источник МПП международно-правовой обычай определен в Статуте Международного Суда ООН. Обычай – это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Для того чтобы практика приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает отсутствия письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах (судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

Читайте также:
Как учредителю не платить долг?

В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов. МТП в Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция 1994 г.), ИНКОТЕРмС-2000, Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются источниками права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК).

Торговый обычай(от англ. trade custom) — правило, сложившееся в сфереторговлина основе постоянного и единообразного повторения фактических отношений.

Торговый обычай имеет большое значение в сфере международной торговли и торгового мореплавания. Роль торгового обычая возрастает в регламентации тех сфер внешнеэкономического сотрудничества, которые не регулируются законами. Торговый обычай играет решающую роль при разрешении споров между сторонами варбитраже.

Торговый обычай должен отвечать требованиям: иметь характер общего правила, быть известным в соответствующей области торговли, определенным по своему содержанию и разумным. Условием применения торгового обычая является знание его сторонами, совершающимисделку.

Торговые обычаи определяют содержание некоторых условийконтрактов(при наличии в контрактах неясностей и неточностей).

К торговым обычаям относятся торговые или деловые обыкновения.

Обычай делового оборота – это международное обыкновение, которое в отличие от юридически обязательных международно-правовых обычаев регулирует внешнеэкономический оборот, лишь если участники последнего договорились о таком регулировании. Другими словами, обы­чай делового оборота применяется к внешнеторговому контракту, если сто­роны договорились об этом при заключении договора.

В 1980 г. в Вене была принята Конвенция ООН о контрактах междуна­родной купли-продажи, известная под названием Венской конвенции (Vienna Sales Convention), которая вступила в силу для Российской Федерации с 1991 г.

Ст. 9 данной Конвенции предусматривает следующее:

стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договори­лись, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях;

при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подра­зумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

Обычаи делового оборота в сфере внешнеэкономических связей в ряде случаев толкуются международными неправительственными организация­ми, Примером могут служить разработанные Международной торговой па­латой Международные правила толкования торговых терминов – «ИНКО-ТЕРМС» (International Commercial TERMS 1990) (приложение 1).

Они охватывают широкий круг вопросов, в том числе и различие усло­вий поставок при оговорке СИФ и оговорке франко-вагон. Стороны при зак­лючении договора могут распространять действие этих правил на свои от­ношения.

Обычай делового оборота как источник коммерческого права РФ

Источники коммерческого права – нормативные акты, в которых выражены особенности правового регулирования отношений, возникающих между предпринимателями или с их участием в связи с осуществлением последними предпринимательской деятельности.

Регламентация коммерческих отношений осуществляется не только нормативными актами.

Важное значение в регулировании коммерческих отношений имеют обычаи делового оборота. Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе или нет (статья 5 Гражданского кодекса). Обычай делового оборота понимается как общее правило, не выраженное в законе, но подлежащее применению в качестве диспозитивной нормы, если, конечно, иное прямо не будет установлено законом или соглашением сторон. Практика арбитражных судов свидетельствует о том, что при заключении внешнеэкономических контрактов их участники нередко ссылаются на общепризнанные обычаи торгового оборота.

Читайте также:
Судебные доказательства: что это такое, описание и особенности

Признаки обычая делового оборота:

  1. правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
  2. правило поведения, не предусмотренное законодательством.

Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора Так, в международных контрактах нередки ссылки на «Инкотермс», делающие эти правила частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК следует, что при толковании договора принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота;

  • правило поведения, применяемое исключительно в сфере предпринимательской деятельности. Обычаи делового оборота – это разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота.
  • Один из основных вопросов – это вопрос о нормативно-правовом режиме предпринимательства, т. е. о соответствии нормативно-правовых форм (законодательства) общедозволительному режиму предпринимательства. Основная закономерность: чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений.

    Предпринимательство относится к той сфере общества, где определяющим является саморегулирование. Нормативно-правовые формы должны определять лишь необходимые требования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя простор для собственного усмотрения предпринимателя.

    Правильное определение нормативно-правового режима позволяет установить общее направление развития законодательства и наиболее адекватно отразить объективно существующую систему права, выработать концепцию того или иного проектируемого нормативного акта, использовать соответствующий юридический инструментарий (правовые средства, конструкции, механизмы).

    В ряде статей ГК РФ имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства.

    Применение обычаев предусматривается отдельными нормами действующих в Российской Федерации актов, в частности ст.134, 135 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров. Однако, поскольку обычай признается п.1 ст.5 ГК РФ источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

    Торговые дома: понятие, цели, функции, классификация, особенности организационной структуры

    Важным признаком успешного функционирования организационных форм управления оптовой торговлей является их диверсификационная направленность.

    Диверсификация коммерческой деятельности – это объективное явление, возникающее на определенной ступени развития воспроизводственного процесса за счет проникновения оптово-посреднических структур в новые для себя отрасли с целью обеспечения устойчивого положения на рынке и максимального удовлетворения СОВОКУПНЫХ потребностей в обществе.

    Диверсификация в оптовой торговле воплотилась в торговых домах.

    Торговый дом является крупной оптово-розничной фирмой, интегрированной в сферу производства и финансов. Следовательно, торговый дом представляет собой многоцелевое образование.

    Торговый дом – это свободный ассоциативный союз единомышленников на добровольной основе с вхождением в его состав торговых, производственных, предприятий, а также банков и страховых компаний. Как правило, торговые дома создаются в форме акционерных обществ.

    Родиной торговых домов является Япония. Родиной первых торговых домов по праву считается Япония. Они появились там примерно в 1650 г., когда первый член семьи Мицуи поселился в Токио и открыл магазин, который можно назвать первым торговым домом, где он проводил политику, предвосхитившую на 250 лет то, что осуществляли потом крупнейшие торговые фирмы, а именно: стал покупателем для своих потребителей, закупал в лавку те продукты и товары, которые были нужны им, искал средства и источники для их производства. Он ввел принцип возврата денег за некачественный товар без всяких условий, резко увеличил ассортимент товара для покупателей. Они эффективно функционируют также во Франции, Швейцарии, Финляндии, Индии, Бразилии и других странах. Широкое распространение торговые дома получили в России.
    В дореволюционной России торговым домом называлась торговая, торгово-промышленная и даже чисто промышленная юридическая структура, которая образовалась в форме полного товарищества и часто представляла собой семейное предприятие, т.е. термин «торговый дом» имел скорее юридическое понятие, чем экономическое.

    Некоторые современные экономисты считают, что термин «торговый дом» правомерно использовать при характеристике внешнеэкономической деятельности. В этом случае под торговым домом понимают крупную внешнеторговую фирму, которая ведет операции купли-продажи за свой счет.

    Термин «торговый дом» может применяться и в отношении фирм, действующих на внутреннем рынке, имеющих разветвленную сеть розничных магазинов, крупных универмагов, торговых центров, которые к тому же осуществляют производственную деятельность или хотя бы контролируют производственные предприятия, имеющие отношение к продаваемым товарам.

    Торговые дома обладают большими возможностями, чем товарные биржи в организации торгового оборота. Вместо многозвенности на бирже торговые дома предлагают простую схему движения товара. Между производителем и потребителем оказывается единственный посредник – торговый дом. Он более, чем биржа, приспособлен к ведению операций с нестандартизированными потребительскими това-рами – одежной, обувью, бытовыми товарами, электроникой. Как крупные закупочные организации торговые дома способны приобретать продукцию большими партиями со значительной скидкой.

    Основные цели торговых домов следующие:

    • единая стратегия и тактика в целях активного приспособления деятельности к изменяющимся потребностям покупателей при одновременном воздействии на формирование их спроса и его стимулировании;

    • оперативное реагирование на меняющуюся конъюнктуру национального и мирового товарных рынков;

    • активизация внутренней и внешнеэкономической деятельности за счет диверсификации коммерческой деятельности, поиска новых сегментов товарных рынков при сохранении прежней рыночной доли;

    • концентрация усилий по снижению совокупных затрат, обеспечению достойного качества обслуживания клиентов и формированию высокого имиджа в глазах общества и прежде всего за счет спонсирования и патронажа социально ориентированных проектов.

    функциями торговых домов являются: оптовая и розничная торговля; экспортно-импортная деятельность; выполнение финансово-кредитных и инвестиционных операций; создание совместных предприятий с зарубежными партнерами; оказание

    рекламных, транспортных и других услуг; изучение конъюнктуры рынка.

    Стратегия деятельности торговых домов варьирует в широком диапазоне – от полной универсализации до узкой специализации.

    В зарубежной практике существует классификация торговых домов.

    По степени интеграции в производство различают следующие торговые дома:

    • со слабой связью с производством продукции;

    • занимающиеся посредничеством преимущественно с отечественными товарами (создаются при промышленных предприятиях);

    • глубоко интегрированные в производство оптово-посреднические фирмы;

    • квазибиржи (фирмы, ведущие биржевую деятельность, но под вывеской торгового дома).

    По характеру деятельности различают следующие торговые дома:

    • выполняющие посреднические функции (по типу деятельности брокерских контор);

    • ориентированные на собственную торговую деятельность (по типу работы дилера);

    • функционирующие в качестве коммерческих центров (создание информационного банка и продажа коммерческой информации);

    • полностью интегрированные в производство и выполняющие енабженческо-сбытовые функции.

    Организационная структура торговых домов является гибкой и динамичной, она постоянно изменяется в соответствии с требованиями рынка, а также по мере освоения новых видов деятельности.

    Некоторые торговые дома имеют специализированный характер (Центральный крестьянский торговый дом). Другие торговые дома помимо своей основной деятельности оказывают услуги:

    —прокат оборудования и транспортных средств,

    Основной особенностью организационной структуры торговых Домов является двухзвенная система управления.

    Первое звено – аппарат управления фирмы, который служит для выполнения и реализации основных направлений деятельности. Здесь выделяют следующие отделы: маркетинга и сбыта; коммерческо-экономический; организации торговли и услуг; планово-экономический; финансов и инвестирования; договорно-правовая служба.

    Второе звено – предприятия товаропроводящей сети, выполняющие комплексную деятельность, включающую всю совокупность операций, связанную со складированием, погрузкой и разгрузкой (оптовые склады, транспортное хозяйство, магазины).

    Торговые дома в своей хозяйственной и коммерческой деятельности имеют определенные преимущества за счет следующих факторов:

    • интеграции производственной, торговой, финансовой и других видов деятельности, которая создает возможность сформировать гибкую и оптимальную структуру;

    • наличия складской базы, транспортного хозяйства, средств коммуникации, что позволяет создать мобильные транспортные терминалы, способствующие использованию прогрессивных форм товародвижения;

    • формирования достаточно мощной финансовой базы благодаря тесному взаимодействию с банками, финансовыми учреждениями, позволяющей укреплять и развивать рыночную инфраструктуру.

    Торги (синоним – тендер) – это способ определения победителя и заключения с ним договора.

    Конкурс (тендер) – это особая форма выдачи заказов на поставку товаров или подрядов на выполнение работ, которая предполагает привлечение предложений от нескольких поставщиков или подрядчиков в целях обеспечения наиболее выгодных коммерческих и других условий сделки для организаторов

    Сущность конкурсных торгов состоит в том, что:

    § покупатель (заказчик) объявляет конкурс для продавцов (поставщиков) на товар или услуги с заранее определенными характеристиками;

    § сравнивает полученные предложения;

    § после сравнения подписывает договор (контракт) с тем продавцом или подрядчиком, который предложил наиболее выгодные для покупателя (заказчика) условия.

    Конкурсные торги подразделяются на:

    § международные (привлечение предложений от нескольких поставщиков и подрядчиков разных стран);

    § внутренние — участвуют поставщики и подрядчики одной страны.

    В зависимости отспособа проведения различают торги:

    § открытые (публичные) — привлекаются все желающие фирмы и организации. Обычно на таких торгах размещают заказы на стандартное и универсальное оборудование. Информация о таких торгах представляется в официальных органах печати за один или полтора месяца до дня проведения торгов;

    § закрытые (ограниченные или негласные) — участвуют лишь определенные фирмы, которым высылается приглашение. На таких торгах размещают уникальное, сложное и специальное оборудование. Извещения о предстоящих торгах получают л ишь отдельные фирмы, которые хорошо известны в данной отрасли производства.

    В РБ торги могут проводиться в форме аукциона (выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену) или конкурса, который регламентирован статьями 927-930 ГК. Побеждает лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. И те и другие торги могут быть открытыми (в них может участвовать любое лицо) либо закрытыми (участвуют только специально приглашенные лица).

    Торги признаются несостоявшимися, если для участия в них подана только одна заявка или не подано ни одной.

    Порядок проведения.

    Организация и порядок проведения торгов регламентированы ст. 418 ГК следующим образом:

    – организатором должно быть сделано извещение о проведении торгов в печатных СМИ и Интернете не менее чем за 30 дней до их проведения (10 дней – если торги повторные);

    – от участников может потребоваться внести задаток;

    – победитель и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона (конкурса) протокол, который имеет силу договора, а если разыгрывается только право на заключение договора, то он должен быть подписан сторонами, как правило, не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола;

    – торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет и недействительность договора, заключенного с победителем;

    Торговые дома

    На товарном рынке получают развитие торговые дома. Это крупные торговые предприятия (организации), важнейшей осо­бенностью которых является активное проникновение в сферу производства товаров, организация кооперации производства товаров, участие в кредитно-финансовых операциях, осуществ­ление экспортно-импортных операций по широкой номенклатуре товаров и услуг.

    Торговым домом принято считать крупную оптово-рознич­ную фирму, в той или иной степени интегрированную в сферу производства и финансов.

    Торговый дом – это добровольный ассоциативный союз про­изводственных, транспортных, строительных, торговых, банков­ских, страховых организаций, стремящийся максимально каче­ственно удовлетворить общественные потребности

    Во многих случаях торговые дома действуют как акционер­ные общества, учредителями и участниками которых являются различные предприятия, финансовые структуры, в том числе коммерческие банки, брокерские фирмы, холдинги и т.п. Торго­вые дома могут организовываться путем преобразования товарных бирж, оптовых баз, крупных предприятий розничной торговли.

    Статус торговых домов приобретают иногда крупные брокер­ские фирмы, которые занимаются в основном сделками с ре­альным товаром за собственный счет или за счет предприятий, (организаций), занятых торговлей конкретными товарами, а так­же выполняют поручения коммерческих структур по сделкам на фьючерсной бирже.

    Как правило, торговые дома не имеют ведомственной подчи­ненности. Они осуществляют сделки межотраслевого и междуна­родного характера, функционируют как на внутреннем, так и на внешнеэкономическом товарном рынке, т.е. сочетают функции внутренней торговли и внешнеэкономической деятельности.

    Торговые дома являются многоотраслевыми коммерчески­ми предприятиями (организациями), осуществляющими дейст­вия по экспорту и импорту товаров и услуг, финансированию (в том числе кредитованию и инвестированию) производства и научно-технических исследований. Они также принимают уча­стие в капиталовложениях в непроизводственную сферу, в част­ности в строительство объектов социально-культурного и жи­лищного назначения, приобретение предприятий. Кроме того, торговые дома сдают в аренду оборудование, предоставляют напрокат сложную технику, приборы, машины, механизмы, соз­дают новые производства. Некоторые наиболее крупные торго­вые дома функционируют как многопрофильные инвестиционно-производственно-торговые комплексы.

    Торговые дома располагают складскими площадями, собст­венным или арендованным транспортом, техническим оборудо­ванием, информационной базой, позволяющими успешно осу­ществлять полный комплекс торгово-закупочных операций и операций с ценными бумагами. Они ориентируются главным образом на приобретение права собственности на товар, выпол­няя также функции импортеров и экспортеров товарной продук­ции и оказывая маклерские услуги.

    Нередко торговые дома заключают сделки с другими субъек­тами товарного рынка; агентские и консигнационные соглашения, контракты купли-продажи, соглашения о коммерческом сотруд­ничестве и др.

    Основные задачи и функции торговых домов:

    – активизация внешнеэкономической деятельности за счет коммерческо-посреднических операций;

    – закупка товаров за счет собственных средств, а также на условиях комиссии (организация аукционов, комиссионной и посылочной торговли отечественными и импортными товарами, продажа товаров по каталогам и др.);

    – анализ мировой и российской рыночной конъюнктуры;

    – оперативное реагирование на меняющуюся конъюнктуру мировых и отечественных товарных рынков;

    – поиск потенциальных покупателей или посредников в стра­не и за рубежом;

    – выявление, организация производства и сбыт конкурентоспособных товаров;

    – маркетинговые исследования внутреннего и внешнего товарных рынков;

    – посредническая деятельность по реализации товаров, изготовленных отечественными и зарубежными предприятиями;

    – соглашение с клиентами о покупке и продаже товаров, оформление документов, выполнение финансовых операций;

    – совершение сделок купли-продажи товаров производст­венно-технического назначения и товаров народного потребления;

    – демонстрация товаров своих клиентов на международных выставках;

    – участие в торгах, ярмарках, аукционах;

    – содействие в создании предприятий по производству прин­ципиально новых товаров, в том числе с использованием импортных комплектующих;

    – объединение мелких и средних фирм, стартовое финанси­рование их сбытовой деятельности.

    Каждый торговый дом имеет четко выраженную управленческую структуру. Высшим органом управления является собрание акционеров.

    Стратегическая деятельность осуществляется сове­том директоров, который выбирает правление. Конкретная опе­ративная работа ведется различными службами, возглавляемыми генеральным директором, который назначается правлением. Отдел маркетинга и сбыта исследует конъюнктуру товарного рынка, и прогнозирует объемы и платежеспособный спрос на товары, организует обеспечение, связанное с товаропродвижением.

    Отдел организации торговли и услуг подготавливает и осуществляет продажу товаров, оказывает соответствующие услуги, проводит торги, ярмарки, аукционы, выставки. Экономический отдел за­нимается анализом, стратегическим прогнозированием, разра­батывает инвестиционную политику, ведет внутрифирменное планирование, финансирование, учет. Договорно-правовой отдел предназначен для юридического и правового обеспечения работы, решает спорные вопросы, готовит документы в арбитражный суд и выступает от имени дирекции в качестве истца или ответчика. Торговые дома подлежат следующей классификации.

    1. По степени интеграции в производство:

    а) торговые дома, слабо связанные с производством, но обеспечивающие оптово-розничный сбыт товарной продукции;

    б) торговые дома, интегрированные в производство весьма широко и глубоко;

    в) торговые дома, сменившие статус товарной биржи, но в определенной мере ведущие биржевую деятельность (так называемые «квазибиржи»).

    2. По характеру осуществляемой деятельности:

    а) торговые дома – чистые посредники, обеспечивающие сбыт товарной продукции и поставляющие ее покупателям;

    б) торговые дома, ведущие собственную торговую деятельность от своего имени и за свой счет;

    в) торговые дома – коммерческие центры, располагающие необходимым информационным банком, что позволяет оперативно распространять соответствующую информацию о спросе
    на конкретную товарную продукцию;

    г) торговые дома, выполняющие снабженческо-сбытовые функции производственных предприятий.

    В России количество торговых домов постоянно растет. В на­стоящее время только в Москве их насчитывается более 300. Ши­рокую известность получили, например, московские торговые дома «Россия», «Юнион», «Красный Октябрь», «Филикровля», «Ле-Монти», а также многие другие в разных регионах страны.

    Рейтинг
    ( Пока оценок нет )
    Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
    Добавить комментарий

    ;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: